Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2009 по делу n А21-4238/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

16 февраля 2009 года

Дело №А21-4238/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     09 февраля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  16 февраля 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Лопато И.Б.

судей  Борисовой Г.В., Шульги Л.А.

при ведении протокола судебного заседания:  Немшановой Е.А.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-594/2009) ООО "Тикон" на решение Арбитражного суда  Калининградской области от 27.11.2008 по делу № А21-4238/2008 (судья Мялкина А.В.), принятое

по заявлению  ООО "Тикон"

к  Контрольно-ревизионной службе Калининградской области

о признании недействительным предписания

при участии:

от заявителя: не явился (извещен)

от ответчика: С.А. Радковский, дов. № 172 от 04.02.2009

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Тикон» (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительным предписания Контрольно-ревизионной службы Калининградской области (далее – Служба, административный орган) от 20.05.2008 № 1017 и обязании взыскать с административного органа судебный расходы в общей сумме 7000 руб., из них 2000 руб. – расходы по госпошлине, а 5000 руб. – оплата услуг представителя. Заявление принято к производству, делу присвоен номер А21-4238/2008.

Общество с ограниченной ответственностью «Тикон» (далее – Общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительным предписания Контрольно-ревизионной службы Калининградской области (далее – Служба, административный орган) от 26.06.2008 № 1293 и обязании взыскать с административного органа судебный расходы в общей сумме 7000 руб., из них 2000 руб. – расходы по госпошлине, а 5000 руб. – оплата услуг представителя. Заявление принято к производству, делу присвоен номер А21-4980/2008.

Определением от 20.11.2008 указанные дела объединены в одно производство с присвоением номера № А21-4238/2008.

Решением суда от 27.11.2008 заявление Общества удовлетворено частично. Суд признал недействительными пункты 1,2 абзац 1 пункта 3 в части требования «В срок до 03 июня 2008 года представить в Контрольно-ревизионную службу Калининградской области проектные декларации», пункт 4 в части требования «В составе отчетности застройщика об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства за 2 квартал 2008 года представить следующие бухгалтерские справки:

- расчет норматива целевого использования средств (Н2) в соответствии с пунктом 2.2. Инструкции о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденной приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 30.11.2006 года № 06-137/пз-н, с указанием показателей (внеоборотные активы, незавершенное строительство, дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты, в том числе покупатели и заказчики), дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются в течение 12 месяцев после отчетной даты, в том числе покупатели и заказчики), краткосрочные финансовые вложения, долгосрочные и краткосрочные обязательства);

- расшифровку строк бухгалтерского баланса (130, 230, 240, 250, 520) предписания № 1017 от 20.05.2008, предписание № 1293 от 26.06.2008.

Решением суда с административного органа в пользу Общества взысканы 3200 рублей расходов по уплате госпошлины и 2500 рублей расходов на представителя.

Общество не согласилось с решением суда и направило апелляционную жалобу, в которой просит решение суда от 27.11.2008 изменить и признать предписание от 20.05.2008 № 1017 недействительным в полном объеме. Податель жалобы указал, что изложенные в мотивировочной части решения суда выводы о признании недействительным предписания от 20.05.2008 № 1017 в части требования в срок до 03 июня 2008 года представить в Контрольно-ревизионную службу Калининградской области проектные декларации, изменения в проектные декларации, нашли отражение в резолютивной части решения только в отношении требования о представлении проектных деклараций. Изложенное свидетельствует о том, что резолютивная часть решения не соответствует его мотивировочной части.

Общество не согласно с решением суда об отказе в признании незаконным требования административного органа о представлении справки о месте и дате публикации изменений в проектные декларации (пункт 3 предписания), поскольку, по мнению суда, данное требование в рассматриваемой конкретной ситуации не нарушило прав и законных интересов Общества. При этом суд подтвердил, что такое требование не основано на законе.

Заявитель также оспаривает решение в части отказа в признании недействительным пункта 5 предписания от 20.05.2008 № 1017.

ООО «Тикон» не согласно и с выводом суда о законности пункта 4 предписания от 20.05.2008 № 1017 в части требования о приведении в соответствие норматива целевого использования средств. Общество считает, что  в данной части предписание не исполнимо, так как отсутствует указание на то, какие конкретные действия должно совершить Общество, указание о приведении в соответствие норматива абстрактно.

По мнению подателя жалобы, судом не дана оценка доводам Общества о превышении административным органом своих полномочий.

Общество о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом, в судебное заседание не явилось. Апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие Общества, поскольку материалы дела и характер спора позволяют рассмотреть жалобу в его отсутствие.

В судебном заседании представитель Службы подтвердил, что с решением суда в части удовлетворения требований Общества административный орган согласен.

Законность и обоснованность судебного акта проверены в апелляционном порядке по правилам пункта 5 статьи 268 АПК РФ - в пределах доводов апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, Контрольно-ревизионной службой Калининградской области проведена проверка представленной Обществом отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства за 4 квартал 2007 года и 1 квартал 2008 года. В ходе проверки установлено нарушение Обществом пунктов 4, 6, 9 Правил представления застройщиками ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.10.2005 года № 65 (далее – Правила), пункта 3.10 Методических указаний по заполнению форм ежеквартальной отчетности застройщиков об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, утвержденных Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 12.01.2006 № 06-2/пз-н (далее – Методические указания), частей 5,6 статьи 19, статьи 18 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 214-ФЗ), пункта 3 Постановления Правительства Российской Федерации от 21.04.2006 № 233 «О нормативах оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика» (далее – Постановление № 233).

По результатам проверки Службой 20.05.2008 вынесено предписание № 1017, которым Обществу предписано устранить допущенные нарушения законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости:

1.                  в срок до 03.06.2008 представить в Службу отчетность за 4 квартал 2007 года, 1 квартал 2008 года, оформленную в соответствии с требованиями Закона № 214- ФЗ, Методических указаний и Правил;

2.                  в срок до 03.06.2008 внести и опубликовать в средствах массовой информации (разместить в сети «Интернет») изменения в проектные декларации в порядке, установленном статьями 19-21 Закона № 214-ФЗ;

3.                  в срок до 03.06.2008 представить в Службу проектные декларации, изменения в проектные декларации, а также справку о месте и дате их публикации (размещения);

4.                  в срок до 30.06.2008 привести в соответствие норматив целевого использования средств, утвержденный Постановлением № 233. В составе отчетности застройщика об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства за 2 квартал 2008 года представить следующие бухгалтерские справки:

- расчет норматива целевого использования средств (Н2) в соответствии с пунктом 2.2. Инструкции о порядке расчета нормативов оценки финансовой устойчивости деятельности застройщика, утвержденной приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 30.11.2006 года № 06-137/пз-н, с указанием показателей (внеоборотные активы, незавершенное строительство, дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты, в том числе покупатели и заказчики), дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются в течение 12 месяцев после отчетной даты, в том числе покупатели и заказчики), краткосрочные финансовые вложения, долгосрочные и краткосрочные обязательства);

- расшифровку строк бухгалтерского баланса (130, 230, 240, 250, 520);

5.                  принять меры к недопущению указанных нарушений впредь.

26 марта 2008 года в связи с неисполнением пункта 3 предписания от 20.05.2008 № 1017 административным органом вынесено предписание № 1293, которым Обществу предписано в срок до 02.07.2008 представить в Службу справку о месте и дате публикации (размещения) проектных деклараций, изменений в проектные декларации и копии публикаций и (или) размещений проектных деклараций и изменений к ним с указанием дат и источников опубликования и (или) размещения и дат внесения изменений; ежеквартально не позднее 15 календарных дней по окончании сроков, установленных пунктом 4 Правил представления застройщиками ежеквартальной отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, представлять в административный орган копии изменений в проектные декларации и копии публикаций и (или) размещений изменений в проектные декларации с указанием дат и источников опубликования и (или) размещения, дат внесения изменений.

Общество не согласилось с вынесенными предписаниями и обжаловало их в Арбитражный суд Калининградской области, который решением от 27.11.2008 заявленные требования удовлетворил частично.  На решение суда в части отказа в удовлетворении требований Обществом подана апелляционная жалоба, которая подлежит удовлетворению частично по следующим основаниям.

Пунктом 2 статьи 23 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ (в редакции от 16.10.2006) "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости возложен на уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

Согласно подпункту 11 пункта 8 Положения о контрольно-ревизионной службе Калининградской области, утвержденного постановлением Правительства Калининградской области от 29.11.2005 № 71 (в редакции постановления от 25.05.2007 № 289), уполномоченным органом исполнительной власти, осуществляющим контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в Калининградской области, является Контрольно-ревизионная служба.

В соответствии с пунктом 6 части 5 статьи 23 Закона № 214-ФЗ контролирующий орган вправе направлять застройщикам предписания об устранении нарушений настоящего Федерального закона, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов уполномоченного органа и устанавливать сроки устранения таких нарушений.

Суд первой инстанции признал недействительными пункты 1, 2 предписания от 20.05.2008. Административный орган решение суда в этой части не оспаривает.

Пункт 3 означенного предписания признан судом недействительным лишь в части требования в срок до 03 июня 2008 года представить в Контрольно-ревизионную службу Калининградской области проектные декларации, в то время как в мотивировочной части решения судом сделан вывод о недействительности пункта 3 предписания и в части представления в административный орган изменений в проектные декларации.

Как правильно указал суд первой инстанции, положениями пунктов 4 и 5 статьи 19 Закона  214-ФЗ предусмотрена обязанность застройщика опубликовать или разместить в сети Интернет изменения в проектную декларацию. Обязанность представлять изменения в проектную декларацию административному органу Законом № 214-ФЗ не предусмотрена, в связи с чем данный вывод ошибочно не нашел отражения в резолютивной части.

Вывод суда первой инстанции о том, что требование административного органа в части представления справки о месте и дате их публикации (размещения) правомерно, апелляционная коллегия считает ошибочным.

Пунктом 3 части 5 статьи 23 Закона № 214-ФЗ установлено, что застройщики обязаны представлять в орган, осуществляющий контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и иных объектов недвижимости ежеквартальную отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, в том числе об исполнении своих обязательств по договорам по формам и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Обязанность застройщика предоставлять в уполномоченный орган исполнительной власти, на который в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации возложены контроль и надзор в области долевого строительства объектов недвижимости, отчетность об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства установлена Правилами предоставления застройщиками отчетности об осуществлении деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.10.2005 г. № 645.

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 19