Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2009 по делу n А42-2707/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

11 статьи 7 Закона от 21.03.1991 г. № 943-1 "О налоговых органах Российской Федерации" налоговым органам предоставлено право предъявлять в арбитражном суде иски о ликвидации организации по основаниям, установленным законодательством Российской Федерации.

Между тем, Федеральным законом № 244-ФЗ от 29.12.2006 г., на нарушении положений которого основано требование заявителя, не предусмотрено право налоговых органов предъявлять в арбитражном суде иски о ликвидации организации.

В соответствии с пунктом 15 раздела III Инструкции к Приказу Министерства финансов Российской Федерации от 8 ноября 2007 г. № 100н, в случае выявления в результате проведения проверки в рамках обеспечения исполнения положения, предусмотренного частью 6 статьи 16 Федерального закона, нарушений требований, установленных частями 1 и 2 статьи 16 Федерального закона, руководителю налогового органа по месту постановки на учет организатора азартных игр надлежит вынести предписание об устранении выявленных нарушений.

В случае невыполнения предписания инспекцией составляется протокол об административном правонарушении по признакам части 1 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. Должностные лица налогового органа вправе обратиться в суд за защитой публичных интересов с требованием о привлечении организатора азартных игр к административной ответственности и назначении административного наказания.

Согласно пункту 5 Информационного письма ВАС РФ от 13.01.2000 г. № 50 "Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)" в случае нарушения юридическим лицом требований закона или иных правовых актов, которые могут быть устранены, суд вправе предложить ему принять меры по устранению этих нарушений. Если нарушения, допущенные юридическим лицом, не являются грубыми и носят устранимый характер, суд вправе предложить юридическому лицу принять меры по устранению имеющихся нарушений, установив для этого необходимый срок, и лишь в случае невыполнения данных им указаний в установленный срок может решить вопрос о ликвидации юридического лица на основании пункта 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В Постановлении Конституционного Суда РФ от 38.07.2003 г. № 14-П также указано, что санкция, предусмотренная пунктом 2 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации, не может применяться по одному лишь формальному основанию. Данная норма предполагает, что нарушения закона должны быть столь существенными, чтобы позволить арбитражному суду - с учетом всех обстоятельств дела, включая оценку характера допущенных юридическим лицом нарушений и вызванных им последствий, - принять решение о ликвидации юридического лица в качестве меры, необходимой для защиты прав и законных интересов других лиц.

Что касается нарушения прав налогоплательщика, то в соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона № 244-ФЗ деятельность игорных заведений, не отвечающих требованиям, установленным частями 1 и 2 настоящей статьи, должна быть прекращена до 1 июля 2007 г.

Учитывая то, что началом проведения проверок может быть только 11.03.2008 г., требование о прекращении деятельности в декабре 2007 г. незаконно и нарушает права организации на осуществление этой деятельности.

Суд апелляционной инстанции считает невозможным оценивать доказательства, полученные в рамках проведенной проверки в силу пункта 3 статьи 64 АПК РФ, так как указанные доказательства получены с нарушением федерального закона.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции находит, что решение принято с неправильным применением норм материального права и подлежит отмене, а апелляционная жалоба – удовлетворению.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской области от 05 декабря 2008г. по делу № А42-2707/2008 отменить.

Признать недействительным Предписание Инспекции ФНС России по г. Мурманску от 09.01.2008г. «Об устранении нарушений законодательства о государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» и незаконными действия по проведению проверки организатора азартных игр ООО «Лион» в период с 03.12.2007г. по 28.12.2007г.

Возвратить ООО «Лион» из федерального бюджета госпошлину в сумме 1000 рублей.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Л.П. Загараева

Судьи

М.В. Будылева

В.А. Семиглазов