Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2009 по делу n А56-17529/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

10 марта 2009 года

Дело №А56-17529/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     17 февраля 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  10 марта 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Шестаковой М.А.

судей  Медведевой И.Г., Черемошкиной В.В.

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Какушкиной Д.Ц.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  13АП-11421/2008) ООО "Ника" на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.09.2008 года по делу № А56-17529/2008 (судья Стрельчук У.В.), принятое

по иску ООО "Ника"

к  ЗАО "Инженерные технологии"

о взыскании задолженности

при участии: 

от истца: не явился (извещен)

от ответчика: Козловский Ю.А. по доверенности от 12.01.09г.

установил:

В Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области обратилось ООО «Ника» с иском к ЗАО «Инженерные технологии» о взыскании 2 903 601,05  руб. задолженности по договору субподряда от 08.10.2007г. (с учетом уточнения исковых требований).

В обоснование иска было указано, что в соответствии с условиями договора субподряда №03/1627 от 08.10.2007 года и 16.10.2007г. ООО «Ника» выполнило электромонтажные работы в строящемся торговом центре «Магнит» в городе Волгодонск Ростовской области.

Задолженность за выполненные работы на 29.03.2008г. составила 1 998 604,03 коп.

Субподрядчик направил ответчику (подрядчику) акты о приемке выполненных работ № 3 от 25.01.2008 г., № 4 от 31.01.2008 года, № 5 от 04.02.2008 г., № 5 от 20.02.2008 г., № 7 от 20.02.2008 г., № 1 от 17.03.2008 года и справки о стоимости выполненных работ и затрат, с такими же номерами и датами по форме КС-3.

Выполнение работ подтверждается и актами освидетельствования скрытых работ от 03.12.2007 года, актами выполненных работ от 30.12.2007 года, 17.01.2008 года, 31.01.2008 года, 15.02.2008 года, 29.02.2008 года, 16.03.2008 года, 03.04.2008 года; служебной запиской ответственного сотрудника организации - ответчика А.А.Смирнова от 30.12.2007 года.

В январе-апреле 2008 года, по неоднократным просьбам руководящих работников ЗАО «Инженерные технологии», были выполнены дополнительные работы и поставлены дополнительные материалы и оборудование.

Задержку в оплате подрядчик объясняет и тем, что заказчик строительства, ЗАО «Тандер» (г. Краснодар) уклоняется от утверждения актов приемки выполненных работ и справок о стоимости выполненных работ и затрат, подготовленных и представленных ЗАО «Инженерные технологии», и от отплаты сумм, причитающихся основному подрядчику.

Не согласившись с исковыми требованиями, ЗАО «Инженерные технологии» указало, что в соответствии с условиями договора все работы должны быть выполнены к 08.12.2007г. В процессе исполнения договора были нарушены сроки исполнения обязательств, исполнительная документация вместе с актами КС-2, КС-3 не представлялась.

23.04.2008г. договор субподряда был расторгнут ответчиком в одностороннем порядке в связи с проведенным освидетельствованием готовности электромонтажных работ, в ходе которого было установлено, что работы выполнены с нарушением СНиП, перерасходом материалов, недостатками в части технической готовности электроустановок.

Ответчиком подписаны акты №№1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 за декабрь 2007г., январь, февраль 2008г., на общую сумму 3 102 977,23 руб. Была произведена оплата на сумму 2 651 488,62 руб. В оставшейся части полагает оплата не может быть произведена, т.к. с актами не представлена исполнительная документация.

Письмо от 17.03.2008г. №27 о направлении актов КС-2, КС-3, о котором указано в иске, ответчик указывает, что не получал. В этом письме, подчеркнуто ответчиком, также нет указаний о передаче исполнительной документации. Часть из перечисленных в письме актов уже была оплачена, в этой связи сделанные отметки об одностороннем подписании актов необоснованны.

Дополнительное соглашение №1 к договору ответчик не подписывал и в связи с этим, акты приемки, со ссылкой на дополнительное соглашение, необоснованны.

Для исправления недостатков выполненных истцом работ была привлечена сторонняя организация ООО «Краснодар Электромонтажстрой». Стоимость исправления недостатков составила 252 977,56 руб.

Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.09.2008 года в иске отказано. При исследовании материалов дела, доводов участвующих в деле лиц, суд пришел к следующим выводам.

Доказательств, подтверждающих доводы истца о передаче им ответчику исполнительной документации, предусмотренной пунктом 6.4 договора, ни вместе с актами КС-2, КС-3, ни отдельно от них, в материалы дела не представлено.

Доказательств направления письма с актами на подписание ответчику и получения ответчиком этого письма истцом не представлено.

Также из материалов дела усматривается, что на производство дополнительных работ дополнительное соглашение не заключалось, смета и сроки исполнения дополнительных работ, выполненных по предложению ответчика, не согласовывались. Кроме того, по дополнительным работам истцом ответчику также не передана исполнительная документация.

Таким образом, суд, исследовав и оценив представленные сторонами доказательства, считает, что срок исполнения обязанности ответчика по оплате подписанных актов не наступил, поскольку факт исполнения истцом обязательств по договору указанными доказательствами не подтвержден.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ООО «Ника» направило апелляционную жалобу, в которой указано на нарушение судом норм материального и процессуального права, по следующим основаниям.

Ответчик отказался оплачивать выполненные работы, ссылаясь, в том числе, на не передачу ему исполнительной документации, задержками в выполнении работ, не подписание с его стороны дополнительных соглашений к договорам подряда.

Задержки в выполнении работ связаны с не обеспечением заказчиком и подрядными организациями (ООО «Ника» - субподрядчик) фронта работ (проведение одновременно с электромонтажными работ по монтажу подвесных потолков, устройству стен, пожарной сигнализации и проч.), не предоставлением заказчиком и подрядчиком (ЗАО «Инженерные технологии») рабочих проектов, их ошибочностью, что подтверждается письмами от 16.10.2007, 02.11.2007г., 21.10.2007г.

Отсутствие поручения на производство дополнительных электромонтажных работ опровергается материалами дела, поскольку инициатива в проведении дополнительных работ исходила от представителя ЗАО «Инженерные технологии», поручение на их производство следует из письма №7 от 29.01.08 г., письма от 03.04.2008г., имеющегося в материалах дела.

Более того, обязательность указаний вышестоящего подрядчика на выполнение дополнительных работ напрямую вытекает из п.9.8. договора субподряда № 03/1627, где говорится об обязанности субподрядчика выполнить дополнительные объемы работ по письменному распоряжению подрядчика либо выполнить дополнительную работу, необходимую для завершения или улучшения качества строительства.

В письмах ЗАО «Инженерные технологии» от 29.01.2008г. и 11.02.2008г. содержится указание о том, что необходимо выполнение работ помимо проектных решений, о закупке и поставке кабеля.

Согласие с условиями дополнительного соглашения № 1 от 16.11.2007 года подтверждается и письмом ЗАО «Инженерные технологии» исх. № 241 от 14 марта 2008 года.

Вопреки требованию закона, ответчик проигнорировал направленные ему акты выполненных работ КС-2 № 1 (д) от 24.03.08г. на сумму 1 347 115, 42 руб. и КС-2 № 2 (д) от 04.05.05г. на сумму 183 764,63 руб., КС №8 от 04.05.08г. на сумму 921 232,49 руб., что позволило ООО «Ника» поставить отметку на последних: «от подписания отказались».

Работы, выполненные силами замещающего подрядчика ООО «Краснодарэлектромонтажстрой», в своем объеме незначительны, сметная стоимость работ составила чуть более 200000 руб., в то время как общая задолженность за выполненные ООО «Ника» работы  составляет 2903 тыс. руб.

Передача не всей исполнительной документации объясняется исключительно фактом одностороннего отказа от договора подряда в одностороннем порядке заказчиком, который несет риск негативных последствий, связанных с отказом от договора подряда.

Необоснованным является отказ ответчика от оплаты признанного им же ранее объема работ в размере 651 488,62 руб. Из акта взаимных расчетов, направленного с сопроводительным письмом ЗАО «Инженерные технологии» исх. №384 от 23.04.2008г. ООО «Ника» (вх. № 50 от 28.04.08г.), по состоянию от 31 марта 2008 года следует, что признана задолженность в указанной выше сумме.

В договоре подряда (п.6.7.) говорится лишь о праве подрядчика задержать оплату работ при не передаче исполнительной документации, но не о том, что бы не осуществлять оплату совсем.

Начиная с 23 апреля 2008 года, истец не имеет доступа на объект, результат работ, вместе с тем, используются ответчиком.

Довод суда первой инстанции о не наступлении срока оплаты опровергается тем обстоятельством, что ЗАО «Инженерные технологии» расторгло договор подряда в одностороннем порядке, воспользовавшись правом, предоставленным ст.717 ГК РФ.

Кроме того, судом не дана оценка обстоятельству заключения двух договоров подряда с разными датами от 8 и 16 октября 2008 года.

Выслушав в судебном заседании представителя ответчика, изучив материалы дела, апелляционный суд приходит к следующему.

Как видно из материалов дела, между сторонами 16.10.2007г. был заключен договор субподряда №03/1627 (л.д.8 т.1). Предметом договора является выполнение электромонтажных работ в соответствии с проектно-сметной документацией, согласно Приложениям №№ 1 и 3. Сроки выполнения работ определяются графиком – Приложение №2.

Работы выполняются по адресу: Ростовская область, г. Волгодонск, пр. Курчатова, д.18.

Факт представления договоров с разными датами от 8 и 16 октября исследовался судом. Фактически установлено, что представленные копии договоров не идентичны, но фактически заключен договор от 16.10.08 г., к нему составлены соответствующие приложения, акты приемки и др. документация, о данном договоре ведется речь в переписке сторон и т.д.

В материалы дела представлены акты выполненных работ от 25.01.08 г. № 3 на сумму 336 851,52 руб., от 31.01.08 г. № 4 на сумму 651 453,70 руб., от 04.02.08 г. № 5 на сумму 764 018,69 руб., от 20.02.08 г. № 6 на сумму 150 054,65 руб., от 29.02.08 г. №7 на сумму 330 590,11 руб. Подтверждением отправки актов служит письмо от 29.02.08 г. Подписание данных актов не отрицается ответчиком и подтверждено материалами дела.

Кроме того, из представленных участниками спора доказательств – актов сверок, составленных каждой стороной в одностороннем порядке (л.д. 8, 10 т.2), усматривается, что обе стороны признают наличие подписанных актов от 19 и 29 декабря 2007 года на суммы 277 274 руб. и 592 734,56 руб. соответственно.

Таким образом, всего представлено актов, с подписями сторон, на сумму 3 102 977,23 руб.

Оплата по договору произведена в сумме 2 651 488,62 руб., что также подтверждается материалами дела и актами сверок сторон.

Задолженность составила сумму по данным актам 451 488,61 руб., не признаваемую ответчиком по причине непредставления исполнительной документации.

Кроме того, в материалы дела представлены акты от 17 марта 2008 года № 1 на сумму 1 347 115,42 руб., от 04 мая 2008 года № 2 на сумму 183 764,63 руб., в которых имеется ссылка на выполнение работ по дополнительному соглашению к договору. Акты не подписаны.

Задолженность по данным актам не признается в связи с позицией стороны о незаключении дополнительного соглашения.

Кроме того, заявлена к взысканию сумма в размере 921 232,49 руб. по акту от 04 мая 2008 года, составленному со ссылкой на основной договор. Акт представлен в материалы дела ( л.д. 160 т.1), подписан односторонне.

Задолженность не признана по указанным выше доводам, а также в связи с тем, что в акте указано о передаче кабельной продукции, с которой не передана необходимая сопроводительная документация, а также в связи с тем, что с 23.04.08 г. работы уже не велись.

Согласно пункту 1.3 заключенного между сторонами договора, подрядчик передает субподрядчику материалы и оборудование с приложением инструкций и технических документов по их использованию, необходимых для его монтажа по настоящему Договору, по номенклатуре в количествах и сроки, указанные в Приложении №4 к настоящему Договору.

Передача субподрядчику материалов и оборудования с приложением инструкций и технических документов осуществляется по Акту сдачи-приемки материалов и оборудования.

Согласно пункту 1.4 договора субподрядчик обязан использовать предоставленный подрядчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работ предоставить подрядчику отчет об израсходовании  материала, а также возвратить его остатки либо с согласия подрядчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у субподрядчика неиспользованного материала.

Конечный срок выполнения работ – 08.12.2007г.

Согласно пунктам 3.1.1 – 3.1.4 договора подрядчик обязан: предоставить по акту субподрядчику готовую для проведения работ строительную площадку не позднее, чем за 2 рабочих дня до начала работ по договору; участвовать в освидетельствование скрытых работ; при обнаружении в ходе выполнения работ отступлений от условий договора, которые могут ухудшить качество выполненных работ, или иных недостатков, заявить об этом субподрядчику в письменной форме, назначив срок их устранения, согласованный с субподрядчиком; по окончании выполнения субподрядчиком работ организовать и осуществить приемки их результата.

Согласно пункту 3.1.6 договора подрядчик обязан оплатить выполненные работы в порядке, предусмотренном настоящим договором.

Согласно пункту 3.3.13 договора субподрядчик обязан сдать результат выполненных работ подрядчику, а также совместно с подрядчиком – рабочей приемочной комиссии, передав при этом всю документацию, относящуюся к выполненным работам.

Согласно пунктам 4.2, 4.3, 4.4 договора подрядчик, получивший сообщение Субподрядчика, не позднее чем в 5-дневный срок, приступает к приемке выполненных работ, подтверждение объемов выполненных работ с оформлением соответствующих актов (акты на скрытые и выполненные работы, формы КС-2 и КС-3). Приемке работ должны предшествовать предварительные гидравлические испытания  смонтированного оборудования, проводимые субподрядчиком при участии представителей подрядчика и иных заинтересованных лиц. Для подписания