Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.03.2009 по делу n А56-17529/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

Акта о сдаче Объекта в эксплуатацию субподрядчик одновременно с извещением, указанным в п.4.1. Договора, представляет подрядчику на работы, включенные в акт: акты на скрытые работы, акты испытаний, исполнительные схемы, паспорта или сертификаты на примененные материалы, изделия и конструкции. Подрядчик приступает к приемке работ только после исполнения субподрядчиком обязательств, предусмотренных настоящим пунктом.

Из содержания пунктов 4.5, 5.5 договора следует, что в случае если будут обнаружены некачественно выполненные работы, дефекты, отступления от условий договора, то субподрядчик обязан в согласованный с подрядчиком срок, но не более  10 (десяти) рабочих дней с даты обнаружения некачественно выполненных работ, переделать эти работы своими силами без увеличения стоимости договора и без изменения сроков производства работ.

В случае, если субподрядчик не устранит замечания (претензии) в согласованный сторонами срок, подрядчику предоставляется право на привлечение третьих лиц для производства данных работ. Все расходы, связанные с привлечением третьих лиц, оплачиваются субподрядчиком, а в случае отказа, расходы возмещаются путем удержания подрядчиком соответствующих сумм из платежей, причитающихся субподрядчику.

Оплата объемов выполненных работ, согласно п. 6.4 договора, производится подрядчиком ежемесячно, на основании представленных субподрядчиком и принятых подрядчиком форм КС-2 и КС-3 в следующем порядке:

Субподрядчик не позднее 23-го числа отчетного месяца обязан представить подрядчику два экземпляра справок по форме КС-2 и КС-3 на выполненные в отчетный месяц работы, а так же исполнительную документацию (акты скрытых работ, исполнительные схемы, лабораторные заключения, сертификаты соответствия, технические свидетельства и паспорта завода изготовителя на строительные материалы, изделия и инженерное оборудование, выполненных и предъявленных к приемке за текущий месяц).

Подрядчик в течение 5 (пяти) банковских дней проверяет, подписывает и возвращает субподрядчику один экземпляр формы КС-2 и КС-3 или дает мотивированный отказ. При отказе от приемки работ, субподрядчик корректирует и дополняет предоставляемые документы или стороны в двухстороннем акте согласовывают сроки повторного предъявления документов;

Выполненная и принятая работа за отчетный месяц должна быть оплачена подрядчиком в сумме, указанной в формах КС-2 и КС-3 в течение 10 (десяти) банковских дней с момента подписания форм КС-2 и КС-3.

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства сторон должны исполняться в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Приведенные выше положения договора позволяют сделать вывод о том, что доводы суда первой инстанции о ненадлежащем исполнении обязательств подрядчика по договору в части передачи необходимой исполнительной документации, сертификатов и т.п. документов, подтверждающих передачу кабельной и иной производственной продукции, является обоснованным.

В материалы дела не представлено надлежащих доказательств осуществления такой передачи.

Позиция подателя жалобы в этой части сводится к тому, что и при отсутствии такой передачи оплата должна быть произведена, тем более, что результат работ используется, договор расторгнут, а положения п. 6.7 договора не носят такой характер, который позволяет совсем отказать в выплате, а лишь только задержать оплату.

Однако, как уже указано, из пункта 3.3.13 договора следует, что субподрядчик обязан сдать результат выполненных работ подрядчику, а также передать при этом всю документацию, относящуюся к выполненным работам.

Оплата объемов выполненных работ, согласно п. 6.4 договора, производится ежемесячно, на основании представленных и принятых подрядчиком форм КС-2 и КС-3, а так же исполнительной документации: акты скрытых работ, исполнительные схемы, лабораторные заключения, сертификаты соответствия, технические свидетельства и паспорта завода изготовителя на строительные материалы, изделия и инженерное оборудование, выполненных и предъявленных к приемке за текущий месяц.

Согласно ст. 746 ГК РФ оплата выполненных работ по договору строительного подряда производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и порядке, которые установлены законом или договором.

Согласно ст. 753 п.5 ГК РФ в случаях, когда это предусмотрено законом или договором подряда, либо вытекает их характера работы, приемке результата работ должны предшествовать предварительные испытания. В этих случаях, приемка может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Таким образом, исходя из условий договора, положений закона, у ответчика не наступила обязанность оплаты выполненных работ.

Ссылки на п. 6.7 договора в этой связи не имеют правового значения, т.к. этот пункт договора определяет только возможность задержки оплаты в ходе производства работ за текущий месяц.

То обстоятельство, что договор расторгнут, не опровергает этого вывода, поскольку в соответствии с п.9.4 договора, в случае расторжения договора, в том числе в одностороннем порядке по инициативе подрядчика ( в данном случае заказчик), субподрядчик обязан освободить стройплощадку, передать неиспользованные стройматериалы и оборудование, исполнительную документацию в полном объеме. Взаиморасчеты за выполненные работы в этом случае производятся на условиях договора в течение 12 рабочих дней.

Условия данного пункта также не исполнены стороной и оснований для полной оплаты актов выполненных работ не имеется.

Изучив доводы жалобы о наличии дополнительного соглашения к договору, о чем свидетельствует переписка сторон, апелляционный суд приходит к следующему.

Те письма, на которые ссылается податель жалобы, в подтверждение факта поручения ему производства дополнительных работ и наличия дополнительного соглашения к договору подряда, по мнению апелляционного суда, свидетельствуют о намерении сторон заключить дополнительное соглашение.

Так, согласно акту № 1 от 17.03.08 г. приемки работ по дополнительному соглашению №1 к договору, на работы по кабельным сетям, выполнено работ на сумму 1 347 115,42 руб.

В письме от 23.04.08 г. № 387 (л.д. 125 т.2) от ООО «Инженерные технологии» в адрес ООО «Ника» указано, что форма КС-1 от 17.03.08 г. к доп. соглашению от 09.01.08 г. № 1 будет принята в апреле месяце, после проверки объемов и качества. С целью проверки работ предлагается направить представителя.

Согласно содержанию письма от 03.04.08 г. (л.д. 100  т.1) также следует намерение истца подготовить дополнительное соглашение на поставку продукции и выполнение строительно-монтажных работ.

Таким образом, суд полагает, что дополнительные работы выполнялись по указанию и с согласия подрядчика (заказчика работ).

Однако, поскольку и в этой части работ требуется предоставление исполнительной документации по договору, а передача материалов в той части, где осуществлена поставка, должна быть подтверждена соответствующими накладными, сертификатами и т.д., оплата работ и материалов без указанных подтверждений не может быть произведена.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области  от 30.09.2008 года по делу №  А56-17529/2008  оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.А. Шестакова

Судьи

И.Г. Медведева

 В.В. Черемошкина