Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.03.2009 по делу n А56-31782/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

13 марта 2009 года

Дело №А56-31782/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  10 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 марта 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего судьи  Савицкой И.Г.,

судей  Зотеева Л.В., Лопато И.Б.,

при ведении протокола судебного заседания:  Барминой И.Н.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-1843/2009, 13АП-1982/2009) некоммерческой организации «Негосударственный пенсионный фонд «ЛУКОЙЛ-ГАРАНТ» и Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9 на решение  Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 30.12.08 по делу А56-31782/2008 (судья Варенникова А.О.), принятое

по заявлению Некоммерческой организации «Негосударственный пенсионный фонд «ЛУКОЙЛ-ГАРАНТ»

к  Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9

о признании недействительным решения

при участии: 

от заявителя: Манулкина К.А. по доверенности от 26.02.2009 № 39; Горкиной Т.Н. по доверенности от 25.08.2008 № 240/02; Поляковой Е.И. по доверенности от 25.08.2008 № 240/03;

от заинтересованного лица: Белокуровой М.В. по доверенности от 17.11.2008 № 04/21015; Дехканбаевой Л.С. по доверенности от 07.05.2008 № 06/07359; Гусевой Е.А. по доверенности от 28.10.2008 № 04/19265;

установил:

некоммерческая организация «Негосударственный пенсионный фонд «ЛУКОЙЛ-ГАРАНТ» (далее – фонд, заявитель, налогоплательщик) обратилась в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании недействительным решения Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9 (далее – инспекция, налоговый орган) от 27.06.08 № 23-21/16 в части доначисления 42 233 395 руб. налога на прибыль, начисления 8 422 679 руб. штрафных санкций за неполную уплату налога и 4 162 977 руб. пеней за несвоевременную уплату налога на прибыль, доначисления 8 967 руб. единого социального налога (далее - ЕСН), начисления пеней и взыскания 1 793 руб. штрафа за неполную уплату налога.

Решением от 30.12.08 суд первой инстанции признал недействительным оспоренный ненормативный акт в части доначисления 42 233 395 руб. налога на прибыль, взыскания 8 422 679 руб. штрафных санкций за неполную уплату налога и начисления 4 162 977 руб. пеней. В удовлетворении остальной части требований суд отказал.

В апелляционной жалобе фонд, ссылаясь на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, просит решение суда от 30.12.08 отменить в части отказа в удовлетворении заявления. По мнению подателя жалобы, денежные средства, выплаченные организацией работникам за неиспользованный отпуск, носят компенсационный характер и не признаются расходами, уменьшающими облагаемую налогом на прибыль базу. В этой связи, как полагает заявитель, такие выплаты не подлежат обложению ЕСН и взносам на обязательное пенсионное страхование.

В свою очередь инспекция в апелляционной жалобе, ссылаясь на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для дела, на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, а также на неправильное применение судом норм материального права, просит решение суда от 30.12.08 отменить в части удовлетворения требований фонда и принять в указанной части новый судебный акт. По мнению налогового органа, в нарушение положений статей 252, 270 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) заявитель необоснованно включил в состав расходов, уменьшающих облагаемую прибыль, 175 972 478 руб. убытка, полученного от операций с именными обыкновенными акциями открытого акционерного общества «Лукойл» (далее – ОАО «Лукойл»). В обоснование данной позиции инспекция указывает на то, что сделки, совершенные на основании заключенного с заявителем договора доверительного управления имуществом от 30.11.1999 № 3 обществом с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «КапиталЪ» (далее – управляющая компания) с обществами с ограниченной ответственностью «Инвестиционный капитал», Брокерская компания «Резерв-инвест» (далее – ООО «Инвестиционный капитал», ООО «Брокерская компания «Резерв-инвест») по купле-продаже акций ОАО «Лукойл», изначально имели своей целью намеренное получение управляющей компанией убытка для минимизации налоговых платежей фонда в бюджет. Об этом, как полагает налоговый орган, свидетельствуют следующие обстоятельства:

- спорные сделки заключались со значительной отсрочкой исполнения (от 45 до 120 календарных дней), что в условиях роста рыночных котировок акций привело к значительным убыткам, влекущим уменьшение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль;

- в случае непринятия заявителем для целей налогообложения отрицательного финансового результата по этим сделкам полученная прибыль увеличилась бы в два раза;

- списание акций и перечисление денежных средств происходило по замкнутой схеме при отсутствии реального количества акций и денежных средств на счетах участников сделок.

Инспекция также не согласна с выводом суда первой инстанции о наличии нескольких не рассмотренных проверяющими убытков, в том числе 41 781 176 руб. убытка, полученного в июле 2005 года, 25 238 230 руб. 25 коп. убытка, полученного в декабре 2005 года, поскольку данные суммы не отражены фондом в регистре-расчете налоговой базы по сделкам с акциями ОАО «Лукойл» за 2005 год, представленному налоговому органу в ходе проверки. Инспекция ссылается и на то, что спорные договоры не могут рассматриваться в качестве типовых договоров по купле-продаже акций ОАО «Лукойл» в 2005 году, так как предусматривают более значительную отсрочку по их исполнению. Кроме того, по мнению налогового органа, фонд обоснованно привлечен к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, поскольку заявитель не проверил соответствие полученных от управляющей компании сведений о финансовом результате от спорных операций требованиям законодательства о налогах и сборах и, как следствие, не исключил сумму убытка, полученного по итогам этих сделок, из расходов, уменьшающих облагаемую налогом на прибыль базу.

В судебном заседании представители сторон поддержали доводы своих апелляционных жалоб.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как усматривается из материалов дела, инспекция провела выездную налоговую проверку фонда по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, налога на имущество, ЕСН и налога на доходы физических лиц, а также полноты и своевременности представления сведений о доходах физических лиц и других налогов за период с 01.01.05 по 31.12.05.

По результатам проверки налоговый орган составил акт от 30.05.08                        № 23-07/07 (том дела II, листы 68-99) и с учетом представленных заявителем возражений (том дела III, листы 2-26) принял решение от 27.06.08 № 23-21/16 о привлечении фонда к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания 8 422 679 руб. штрафа за неполную уплату налога на прибыль, в виде 1 793 руб. штрафа за неполную уплату ЕСН, по пункту 1 статьи 126 НК РФ в виде 100 руб. штрафа за непредставление налоговым агентом сведений о доходах (том дела I, листы 33-114). Названным решением инспекция доначислила налогоплательщику 42 233 395 руб. налога на прибыль, 8 967 руб. ЕСН, а также начислила 4 162 977 руб. пеней за несвоевременную уплату налога на прибыль, 2 716 руб. пеней за несвоевременную уплату ЕСН, 54 852 руб. пеней за неудержание и неперечисление НДФЛ налоговым агентом.

Не согласившись с законностью ненормативного акта налогового органа в части доначисления налога на прибыль, ЕСН, применения ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ за неуплату данных налогов, начисления соответствующих сумм пеней, фонд обратился в арбитражный суд.

Признавая недействительным решение инспекции в части доначисления налога на прибыль, начисления штрафов и пеней за неуплату налога, суд первой инстанции исходил из его несоответствия законодательству о налогах и сборах. При этом суд пришел к выводу об обоснованности доначисления налоговым органом заявителю ЕСН и, как следствие, начисления соответствующих пеней и применения ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, заслушав мнение сторон, считает апелляционные жалобы не подлежащими удовлетворению на основании следующего.

Как следует из решения от 27.06.08 № 23-21/16, налоговый орган посчитал необоснованным уменьшение заявителем налоговой базы по налогу на прибыль за 2005 год на сумму убытка (разница между ценой приобретения ценных бумаг и ценой реализации этих ценных бумаг) в размере 175 972 478 руб., полученного от управления средствами пенсионных резервов (пункт 1 решения).

Данная позиция проверяющих основана на обстоятельствах, установленных в рамках проведения выездной налоговой проверки, а именно:

В соответствии с учетной политикой на 2005 год, утвержденной приказом                  № 01-а, заявитель в целях исчисления облагаемой налогом на прибыль базы определяет доходы и расходы по методу начисления (приложение к делу № 2,                листы 451-464). При этом списание стоимости ценных бумаг при реализации и ином выбытии производится по методу ЛИФО, то есть цена приобретения ценных бумаг для целей налогообложения прибыли рассчитывается по стоимости последних по времени приобретений.

Фонд (учредитель управления) заключил с ООО «Управляющая компания «КапиталЪ» (до реорганизации и переименования – общество с ограниченной ответственностью «ИНВЕСТ ЛК», общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Резерв-ивест») договор доверительного управления имуществом от 30.11.1999 № 3 (приложение к делу № 1, листы 1-7). Согласно названному договору фонд передает, а управляющая компания принимает в доверительное управление пенсионные резервы и имущество фонда, предназначенное для обеспечения его уставной деятельности сроком на 5 лет.

На основании названного договора в течение 2005 года управляющая компания осуществляла управление средствами пенсионных резервов, в том числе посредством проведения операций по приобретению и реализации акций ОАО «Лукойл» на внебиржевом рынке.

Так, в соответствии с договором купли-продажи ценных бумаг от 01.09.05 № 830/А/ИК/Д-1 управляющая компания продала ООО «Инвестиционный капитал» 283 5000 акций ОАО «Лукойл» на общую сумму 398 408 220 руб. по цене 1 402 руб. 32 коп. за одну акцию (приложение к делу № 2, лист 42). Согласно условиям договора все действия, необходимые для регистрации перехода права собственности на ценные бумаги в депозитарии должны быть совершены сторонами в течение 120 календарных дней с момента подписания сделки. Регистрация сделки осуществлена 27.12.05 (приложение к делу № 2, лист 43).

В декабре 2005 года управляющая компания также заключила с ООО «Инвестиционный капитал» договор от 01.12.05 № 1448/ДУ-56 на приобретение управляющей компанией 212 500 акций по цене 1 665 руб. за одну акцию на общую сумму 353 812 500 руб. (приложение к делу № 2, листы 38-39), договор от 02.12.05 № 1455/ДУ-22 на приобретение 71 000 акций по цене 1 681 руб. 50 коп. за одну акцию на общую сумму 119 386 500 руб. (приложение к делу № 2, листы 40-41). Данные сделки были зарегистрированы в депозитарии также 27.12.05.

Поскольку сделки по приобретению у ООО «Инвестиционный капитал» акций ОАО «Лукойл» зарегистрированы ранее договора от 01.09.05 № 830/А/ИК/Д-1 на продажу ООО «Инвестиционный капитал» акций ОАО «Лукойл», то с учетом применяемой в 2005 году учетной политики по методу ЛИФО у фонда по операциям с названными ценными бумагами возник убыток в размере 74 790 780 руб.

Кроме того, на основании договора от 03.08.05 № 1068/ДУ-7 управляющая компания продала филиалу ООО «Брокерская компания «Резерв-инвест» 206 200 акций ОАО «ЛУКОЙЛ» по цене 1 210 руб. 47 ком. за одну акцию на общую сумму 249 598 914 руб. (приложение к делу № 2, лист 14). В соответствии с условиями договора действия, направленные на регистрацию перехода права собственности на акции, должны быть совершены в течение 45 календарных дней. Регистрация сделки в депозитарии произведена 02.11.05 (приложение к делу № 2, лист 15). При этом 02.11.05 в депозитарии также была зарегистрирована сделка, связанная с приобретением управляющей компанией у ООО «Брокерская компания                    «Резерв-инвест» акций ОАО «Лукойл», а именно: договор от 20.10.05 № 278/2-Д на приобретение 210 000 акций по цене 1 492 руб. на общую сумму 313 320 000 руб. (приложение к делу № 2, листы 10-11) Поскольку данная сделка была зарегистрирована ранее, у фонда возник убыток от операций с ценными бумагами в размере 58 051 486 руб.

В соответствии с договором от 02.08.05 № 1063/ДУ-1 управляющая компания продала филиалу ООО «Брокерская компания «Резерв-инвест» пакет обыкновенных акций ОАО «ЛУКОЙЛ» в количестве 157 000 штук по цене 1 212 руб. 66 коп. за одну штуку на общую сумму 190 387 620 руб. (приложение к делу № 2, лист 16). Переход права собственности на акции в соответствии с условиями договора должен быть осуществлен в депозитарии в течение 45 календарных дней с момента подписания договора. Фактически регистрация сделки проведена 02.11.05.

Однако ранее в этот же день (02.11.05) в депозитарии были зарегистрированы две сделки, связанные с приобретением управляющей компанией у                                 ООО «Брокерская компания «Резерв-инвест» акций ОАО «Лукойл»: по договору от 24.10.05 № 280/2/2-Д приобретено 153 200 акций по цене 1 487 руб. 26 коп. за одну акцию на общую сумму 227 848 232 руб. (приложение к делу № 2, листы 12-13); по договору от 20.10.05 № 278/2-Д - 210 000 акций, из которых 3 800 акций были учтены для формирования себестоимости проданных акций (приложение к делу № 2, листы 10-11). В результате финансовым результатом от перечисленных сделок стал убыток в размере 43 130 212 руб.

Проанализировав содержание перечисленных выше сделок, инспекция посчитала, что они направлены на сокращение налогового бремени заявителя путем намеренного создания убытка за счет формального движения денежных средств и акций между взаимозависимыми организациями.

По данному эпизоду инспекция начислила налогоплательщику 42 233 395 руб. налога на прибыль, начислила 4 162 977 руб. пеней и применила ответственность по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде взыскания 8 442 679 руб. штрафа.

Удовлетворяя заявление