Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2009 по делу n А56-51048/2008. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Изменить решение

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

30 марта 2009 года

Дело №А56-51048/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     25 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  30 марта 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л. П. Загараевой,

судей  М. В. Будылевой, В. А. Семиглазова

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Ю. В. Пряхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-1568/2009, 13АП-2071/2009) ООО "Трейд-Маркет" и  Межрайонной ИФНС России № 27 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда  города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 16.01.2009 г. по делу № А56-51048/2008 (судья С. П. Рыбаков), принятое

по иску (заявлению)  ООО "Трейд-Маркет"

к  Межрайонной ИФНС России № 27 по Санкт-Петербургу

о признании недействительным решения

при участии:

от истца (заявителя): Ю. Л. Кошкина, доверенность от 19.03.2009 г. № 4; О. С. Петров, доверенность от 17.03.2009 г. № 3;

от ответчика (должника): Е. А. Чуба, доверенность от 24.12.2008 г. № 02/53543; З. Р. Лукманова, доверенность от 13.01.2009 г. № 02/00347;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Трейд-Маркет" (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 27 по  Санкт-Петербургу (далее – налоговый орган, инспекция, МИФНС РФ № 27 по СПб, ответчик) о признании недействительными решений № 116, № 117 от 11.09.2008 г., № 305, № 306 от 11.09.2008 г., решений № 346 от 10.10.2008 г., № 144 от 10.10.2008 г. частично, требований № 2256, № 2257 от 29.09.2008 г., № 2691 от 01.11.2008 г., № 10115 от 09.10.2008 г., решений № 7488, 7490 от 20.10.2008 г., № 7359, 7360, 7361, 7362 от 20.10.2008 г. и обязании возвратить НДС в общей сумме 76822624,27 руб. (с учетом уточнений).

Решением суда первой инстанции от 16.01.2009 г. требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе Общество просит решение суда изменить в части распределения судебных расходов.

В судебном заседании апелляционного суда Обществом в соответствии с частью 1 статьи 265 АПК РФ было заявлено письменное ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Учитывая, что заявленный Обществом отказ не противоречит закону и не нарушает права лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ от апелляционной жалобы и прекратить производство по апелляционной жалобе Общества.

В апелляционной жалобе МИФНС РФ № 27 по СПб просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на неправильное применение норм материального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения материалов камеральных налоговых проверок налоговых деклараций по НДС за ноябрь-декабрь 2007 г., 1 квартал 2008 г. налоговым органом вынесены оспариваемые решения, на основании которых выставлены соответствующие требования об  уплате налога, сбора, пени, штрафа.

Оспариваемыми в соответствующей части решениями налогового органа Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, Обществу начислены пени, предложено уплатить недоимку по НДС, отказано в возмещении НДС, предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

В связи с неисполнением оспариваемых требований налоговым органом вынесены решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках, решения о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на следующие обстоятельства.

Товар реализуется субкомиссионером покупателю не в полном объеме, из-за чего возникает НДС к возмещению из бюджета. Субкомиссионер ООО «ЭлитТорг» и покупатель ООО «Валенсия» документы на выставленные Инспекцией требования не представили, последняя отчетность представлена за 2007 г., по адресам регистрации не находятся, имеют признаки фирм-«однодневок». Оплата таможенных платежей производилась за счет средств, полученных от комиссионера, при этом расчеты за поставляемый товар производились в размере таможенных платежей в течение одного расчетного дня, что позволяет сделать вывод об отсутствии у Общества оборотных средств. Согласно выписке по расчетному счету ООО «Альфа-Бренд» перечислений денежных средств от субкомиссионера ООО «ЭлитТорг» или покупателя ООО «Валенсия» не выявлено, приходные операции осуществлялись со счетов ООО «Компания Веста», ООО «Интермарк» и от покупки векселей ОАО «Альфа-Бренд» банком «Мастер-Капитал». Сведения, содержащиеся в представленных Обществом документах относительно реализации товара, неполны, недостоверны и противоречивы. Произведены осмотры мест разгрузки импортного товара, указанных в международных транспортных накладных CMR, и допросы свидетелей по ряду адресов разгрузки в городе Москве. По адресам находятся режимные предприятия, склады и магазин, из показаний директоров следует, что организации никому не сдают площади в аренду, импортный товар не закупают, договорных отношений с ООО «Трейд-Маркет» не имеют. Несоответствие адресов фактической разгрузки товаров задекларированным носит систематический характер, имеет целью скрыть фактических покупателей (товарополучателей). Согласно результатам проверки установлено отсутствие у ООО «Трейд-Маркет» каких-либо документов, подтверждающих нахождение товара у комиссионера, а также отсутствие у Общества сведений о месте его фактического нахождения. ООО «Трейд-Маркет» утратило контроль за отгруженным товаром, не располагает информацией о хранении и перемещении товара, то есть состоялась передача права собственности на товар, его реализация.

Инспекция делает вывод о том, что представленные в обоснование права на подлежащую возмещению из бюджета сумму НДС документы содержат недостоверную информацию, действительный объем реализации сокрыт налогоплательщиком с целью получения необоснованной налоговой выгоды.

Изучив материалы дела и выслушав объяснения представителей сторон, апелляционный суд полагает, что решение суда подлежит изменению в связи со следующими обстоятельствами.

Как следует из материалов дела, Общество заключило контракт № СТ/05/07 от 05.09.2007 г. с фирмой «CALDER ASSETS LIMITED» (Британские Виргинские острова), по которому осуществило ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления.

При ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации ООО «Трейд-Маркет» в составе таможенных платежей произвело уплату НДС в ноябре 2007 г. в сумме 1657626 руб., в декабре 2007 г. в сумме 18192125 руб., в 1 квартале 2008 г. в сумме 83304698 руб., суммы отражены в представленных в материалы дела декларациях Общества.

Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления и уплата Обществом сумм НДС таможенным органам при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации подтверждаются представленными в материалы дела копиями грузовых таможенных деклараций, выписок банка и платежных документов с отметками таможни о списании таможенных платежей.

Перемещение товаров через таможенную границу РФ и поступление в бюджет сумм налога не оспаривается налоговым органом в вынесенных решениях.

Поставщиками предъявлен Обществу НДС по приобретенным на территории Российской Федерации услугам в ноябре 2007 г. в сумме 10269 руб., в декабре 2007 г. в сумме 57880 руб., в 1 квартале 2008 г. в сумме 335830 руб., что подтверждается счетами-фактурами.

Приобретенные заявителем товары и услуги приняты к учету, что подтверждается представленными в материалы дела копиями грузовых таможенных деклараций, журналов-ордеров и карточек счетов бухгалтерского учета, книг покупок за ноябрь, декабрь 2007 года, 1 квартал 2008 года.

Ввезенные на таможенную территорию РФ товары приобретены Обществом в целях перепродажи и переданы на реализацию комиссионеру ООО «Альфа-Бренд» по договору комиссии № К 04-07 от 24.10.2007 г. На основании отчетов комиссионера, а также представленных в составе отчетов первичных документов, подтверждающих реализацию, заявителем исчислен НДС с реализации со стоимости переданных покупателю товаров.

Положительная разница между суммой налоговых вычетов и общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, возникла у Общества в связи с тем, что не все импортированные товары, приобретенные ООО «Трейд-Маркет» в целях перепродажи, были реализованы на внутреннем рынке в течение спорных налоговых периодов.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (включая передачу права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе), передача на территории РФ товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций, выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления, ввоз товаров на таможенную территорию РФ.

Порядок исчисления налога определен статьей 166 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные положениями данной статьи налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, приобретение которых производится для осуществления признаваемых объектами обложения НДС операций, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи. Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, и только после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Пунктом 1 статьи 173 НК РФ установлено, что сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 НК РФ, общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с главой 21 НК РФ.

Пунктом 2 статьи 173 НК РФ установлено, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ.

Суд первой инстанции правомерно посчитал, что условием предъявления налогоплательщиком к вычету сумм НДС является предъявление ему налога поставщиками при приобретении товаров, работ, услуг либо фактическая уплата налога налогоплательщиком таможенным органам при ввозе товаров на территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления в целях их перепродажи, осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения, принятие этих товаров (работ, услуг) к учету и наличие соответствующих подтверждающих документов и счетов-фактур, выставленных продавцами. Основанием возмещения налога является превышение по итогам налогового периода суммы налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения.

Как усматривается из материалов дела, нарушений Обществом условий, необходимых для принятия к вычету сумм НДС по спорным периодам и для возмещения из бюджета 75982699,90 руб., материалами дела не установлено.

Налоговым органом был представлен в материалы дела пакет документов, подтверждающий занижение заявителем реализации товаров.

Обществом в материалы дела были представлены дополнительные отчеты комиссионера, счета-фактуры.

Общество не оспаривает, что в спорных налоговых периодах имели место нарушения при отражении налоговой базы в части реализации товаров, импортированных Обществом по ГТД:  10127110/261207/0004918, 10127110/261207/0004907, 10127110/261207/0004914, 10127110/201207/0004830, 10127110/271207/0004953, 10127110/201207/0004829, 10127110/241207/0004861, 10127110/240308/0000819, 10127110/220108/0000097, 10127110/300108/0000192, 10127110/250108/0000138, 10127110/180208/0000400, 10127110/200208/0000433, 10127110/220208/0000482, 10127110/260208/0000496, 10127110/030308/0000577, 10127110/110308/0000673, 10127110/110308/0000679, 10127110/200308/0000799, 10127110/180308/0000768, 10127110/110208/0000310, 10127110/310108/0000200, 10127110/030308/0000582, 10127110/240108/0000124, 10127110/160108/0000039.

Судом первой инстанции правомерно установлено занижение Обществом налоговой базы по НДС за 1 квартал 2008 г. по ГТД № 10127110/240108/0000126, № 10127110/210208/0000471, № 10127110/140308/0000719 по эпизоду с реализацией вишни натуральной, перетертой, не подвергнутой тепловой обработке, без добавления сахара, в виде пюре. Обществом данное обстоятельство не оспаривается, заявителем были представлены в материалы дела дополнительные отчеты комиссионера, товарные накладные и счета-фактуры, подтверждающие реализацию вишни натуральной, ввезенной по данным ГТД.

Таким образом, налоговая база по НДС подлежит увеличению на 5506170,83 руб., НДС с реализации товаров подлежит увеличению на сумму 839924,37 руб., НДС,