Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.03.2009 по делу n А56-51048/2008. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Изменить решение

подлежащий возмещению из бюджета за декабрь 2007 г., подлежит уменьшению на 208224 руб. и составляет 13454553 руб., НДС, подлежащий возмещению из бюджета за 1 квартал 2008 г., подлежит уменьшению на 631700,37 руб. и составляет 61568475,90 руб.

В остальной части доводы оспариваемых решений о сокрытии заявителем фактической реализации товаров и занижении налоговой базы по налогу на добавленную стоимость подлежат отклонению.

Операции, признаваемые объектом налогообложения по НДС, определены статьей 146 НК РФ. К числу таких операций относится реализация товаров на территории Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг признается, соответственно, передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу, а в случаях, предусмотренных НК РФ, передача права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, оказание услуг одним лицом другому лицу - на безвозмездной основе.

Таким образом, передача товаров от комитента комиссионеру не является реализацией товаров и операцией, признаваемой объектом налогообложения по НДС. Моментом определения налоговой базы по НДС в данном случае является дата передачи товара от продавца в адрес покупателей.

Следовательно, Общество правомерно отражает реализацию товаров на основании отчетов комиссионера ООО «Альфа-Бренд». Общество признало реализацию товара в части, подтвержденной дополнительными отчетами комиссионера.

Таким образом, в остальной части выводы налогового органа о занижении налоговой базы по НДС в спорных налоговых периодах и о реализации товаров основаны на предположениях и не подтверждены документально, доказательства, опровергающие достоверность представленных Обществом документов о передаче товаров на реализацию комиссионеру и о частичной реализации импортированных товаров на внутреннем рынке в спорных периодах, в материалах дела отсутствуют.

Фактов приобретения конкретными покупателями товаров непосредственно у Общества, что могло бы свидетельствовать о мнимости совершенной между ООО «Трейд-Маркет» и ООО «Альфа-Бренд» сделки и ее недействительности по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 170 ГК РФ, мероприятиями налогового контроля не выявлено.

Также не представлено в материалы дела документов, свидетельствующих о том, что импортированные Обществом товары приобретены у Общества непосредственно комиссионером ООО «Альфа-Бренд». Договор комиссии, товарные накладные о передаче товаров на реализацию, отчеты комиссионера свидетельствуют о возникновении между ООО «Трейд-Маркет» и ООО «Альфа-Бренд» отношений по договору комиссии, а не по договору купли-продажи или поставки и подтверждают реальное исполнение сторонами своих обязательств.

В обоснование вывода о недостоверности представленных налогоплательщиком документов о совершенных хозяйственных операциях налоговый орган ссылается на то, что импортированные ООО «Трейд-Маркет» товары согласно представленным CMR должны были доставляться по конкретным адресам, при этом руководители организаций, расположенных по данным адресам, отрицают наличие взаимоотношений с ООО «Трейд-Маркет» и получение товаров по представленным ГТД.

Однако, по договору комиссии № К 04-07 от 24.10.07 г. между Обществом и ООО «Альфа-Бренд» обязанность по вывозу товаров возложена на комиссионера, поэтому вопросы организации вывоза товаров с СВХ не относятся к сфере деятельности Общества. Факты возможной доставки товаров по адресам, указанным налоговым органом, либо их переадресации для доставки по другим адресам сами по себе не свидетельствуют о реализации данных товаров.

Более того, по контракту Общества с иностранным поставщиком организация перевозки, необходимой для доставки товаров на СВХ, а также оплата ее стоимости возлагаются на продавцов. На хранение товаров на СВХ Обществом заключен договор с владельцем СВХ.

Суд первой инстанции правомерно указал, что поступление на расчетный счет ООО «Альфа-Бренд» денежных средств за товары от третьих лиц не свидетельствует ни о мнимости, ни о притворности совершенных ООО «Трейд-Маркет» сделок.

Осуществление платежей в адрес ООО «Альфа-Бренд» третьими лицами за приобретенные покупателем товары допускается статьей 313 ГК РФ и не противоречит законодательству РФ о налогах и сборах.

В материалах дела отсутствуют документы от организаций, перечислявших денежные средства на расчетный счет комиссионера, из которых следует, что  данные организации приобрели товары, не отраженные как реализованные в представленных комиссионером отчетах и дополнительных отчетах.

Таким образом, договор комиссии № К 04-07 от 24.10.2007 г. не содержит установленных статьей 170 ГК РФ признаков мнимой или притворной сделки.

Суд первой инстанции правильно посчитал, что претензии налоговых органов к деятельности ООО «ЭлитТорг» и ООО «Валенсия» сами по себе не являются доказательством реализации импортированных заявителем товаров.

Доказательств, свидетельствующих о неисполненных обязанностях указанных лиц по уплате налогов в бюджет и о сокрытии указанными лицами фактической реализации товаров, налоговым органом в материалы дела не представлено.

Таким образом, доказательств, опровергающих достоверность представленных заявителем документов о передаче товаров на реализацию комиссионеру и о частичной реализации импортированных товаров на внутреннем рынке, за исключением признанной Обществом реализации по вышеперечисленным ГТД, в том числе по эпизоду, связанному с реализацией вишни натуральной, налоговым органом в материалы дела не представлено.

Довод налогового органа о недобросовестности Общества как налогоплательщика правомерно отклонен судом первой инстанции.

В соответствии с определением Конституционного Суда Российской Федерации от 16.10.2003 г. № 329-О, постановлением Высшего арбитражного суда Российской Федерации от 12.10.2006 г. № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», на налоговые органы возлагается обязанность доказывания недобросовестности налогоплательщика в порядке, установленном НК РФ. Судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков (пункт 7 статьи 3 НК РФ) и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности - достоверны.

Налоговым органом не представлено доказательств, свидетельствующих об умышленном искусственном создании налогоплательщиком оснований для необоснованного возмещения НДС.

Занижение Обществом налоговой базы по вышеприведенным ГТД и эпизоду с реализацией вишни натуральной обусловлено действиями комиссионера ООО «Альфа-Бренд» и субкомиссионера ООО «ЭлитТорг», представивших документы о реализации соответствующего товара после вынесения оспариваемых решений и требований налогового органа и в процессе судебного разбирательства.

В остальной части занижение налогоплательщиком налоговой базы по НДС в спорных налоговых периодах налоговым органом не доказано и материалами дела не подтверждено.

Налоговым органом не предоставлено доказательств того, что деятельность Общества направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей и являющимися недобросовестными налогоплательщиками. Также налоговым органом не предоставлено доказательств наличия сговора между налогоплательщиком и лицами, участвующими в совершении соответствующих операций.

В соответствии с постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности.

Материалами дела подтверждается, что Общество осуществляло операции с реальными ввезенными на таможенную территорию Российской Федерации с целью перепродажи товарами, уплатило суммы налога при таможенном оформлении, оприходовало приобретенные товары и отразило их частичную реализацию в налоговом учете в установленном порядке, начислив с реализации НДС.

Кроме того, нормами НК РФ право налогоплательщика на применение налоговых вычетов не ставится в зависимость от отсутствия офисных и складских помещений, оборотных средств, транспортных средств, наличия кредиторской и дебиторской задолженностей.

Инспекцией не представлены доказательства невозможности реального осуществления заявителем хозяйственных операций с учетом времени, места нахождения имущества и отсутствия для этого необходимых условий.

Таким образом, подлежат признанию недействительными решения налогового органа №305, №306 от 11.09.2008 г., №116 от 11.09.2008 г., №117 от 11.09.2008г. об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость в размере 13 454 553 руб. за декабрь 2007г., №346 от 10.10.2008 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части: привлечения ООО «Трейд-Маркет» к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 30746, 20 руб., начисления 9517, 23 руб. пени, предложения уплатить 153731 руб. НДС, а также штрафы и пени, указанные в пунктах 1, 2 решения; решение №144 от 10.10.2008 г. об отказе в возмещении сумм НДС в части отказа ООО «Трейд-Маркет» в возмещении НДС в сумме 61 568 475, 90 руб.

Также подлежат признанию недействительными как вынесенные на основании неправомерных в соответствующей части решений требования № 2256, № 257 от 29.09.08 г., № 2691 от 01.11.08 г., № 10115 от 09.10.08г. в той же части; решения № 7488, №7490 от 20.10.08 г. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках; решения №7359, №7360, №7361, №7362 от 20.10.08 г. о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке.

Нарушенное право налогоплательщика подлежит восстановлению в порядке, предусмотренном статьей 176 НК РФ.

В соответствии с пунктом 6 статьи 176 НК РФ возмещение налога путем возврата на банковский счет налогоплательщика осуществляется по заявлению налогоплательщика. Обществом подавались в налоговый орган письменные заявления о возврате начисленных к возмещению сумм НДС на расчетный счет организации за спорные периоды.

Обществу подлежит возврату из федерального бюджета НДС по операциям на внутреннем рынке в общей сумме 75 982 699, 90 руб.

Апелляционный суд полагает, что ходатайства Инспекции об истребовании доказательств, вызове свидетеля, заявленные в суде первой инстанции, были оценены судом первой инстанции в порядке пунктов 1, 2 статьи 71 АПК РФ и правомерно отклонены.

Инспекцией в апелляционной жалобе заявлялось ходатайство об истребовании у Общества доказательств и сведений, которые свидетельствовали бы о наличии остатка нереализованного товара, его фактическом местонахождении, хранении, документов складского учета нереализованного товара, документов, подтверждающих расходы на хранение товара, ТТН по перевозке товара, а также ходатайство о вызове для участия в процессе  для подтверждения письменных показаний в суде, устранения противоречий и установления маршрута следования и местонахождения товара Козловой Н. А.

Апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения указанных ходатайств, поскольку на Общество нормами НК РФ не возложена обязанность отслеживать перемещение переданного на комиссию товара, о наличии нереализованных остатков товара свидетельствуют отчеты комиссионера и дополнительные отчеты комиссионера. Кроме того, налоговым органом не представлено доказательств невозможности истребования соответствующих документов у Общества и его контрагентов при проведении камеральных проверок налоговых деклараций по НДС по спорным налоговым периодам, а также не представлено доказательств необходимости подтверждения свидетелем в суде письменных показаний.

В удовлетворении ходатайств надлежит отказать.

Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции находит, что решение суда первой инстанции подлежит изменению.

На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьями 265, 270-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ ООО «Трейд-Маркет» от апелляционной жалобы.

Производство по апелляционной жалобе ООО «Трейд-Маркет» прекратить.

Решение Арбитражного суда г. Санкт-Петербурга и Ленинградской  области  от 16 января 2009 года  по делу № А56-51048/2008 изменить, изложив резолютивную часть в следующей редакции.

Признать недействительными решения Межрайонной ИФНС России №27 по Санкт-Петербургу №305, №306 от 11.09.2008 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Признать недействительными решения Межрайонной ИФНС России №27 по Санкт-Петербургу №116 от 11.09.2008 г. об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость; №117 от 11.09.2008г. об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость в размере 13 454 553руб. за декабрь 2007г.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №27 по Санкт-Петербургу №346 от 10.10.2008 г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части: привлечения ООО «Трейд-Маркет» к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 30746, 20 руб., начисления 9517, 23 руб. пени, предложения уплатить 153731 руб. НДС, а также штрафы и пени, указанные в п.1, 2 решения.

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №27 по Санкт-Петербургу №144 от 10.10.2008 г. об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость в части отказа ООО «Трейд-Маркет» в возмещении налога на добавленную стоимость в сумме 61 568 475, 90 руб.

Признать недействительными Требования Межрайонной ИФНС России №27 по Санкт-Петербургу № 2256, № 257 от 29.09.08 г., № 2691 от 01.11.08 г., № 10115 от 09.10.08г. в той же части.

Признать недействительными решения Межрайонной ИФНС России №27 по Санкт-Петербургу № 7488, №7490 от 20.10.08 г. о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика в банках.

Признать недействительными решения Межрайонной ИФНС России №27 по Санкт-Петербургу №7359, №7360, №7361, №7362 от 20.10.08 г. о приостановлении операций по счетам налогоплательщика в банке.

Обязать Межрайонную ИФНС России №27 по Санкт-Петербургу возместить ООО «Трейд-Маркет» путем возврата из федерального бюджета налог на добавленную стоимость по операциям