Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2009 по делу n А21-5005/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

13 апреля 2009 года

Дело №А21-5005/2008

Резолютивная часть постановления объявлена  30 марта 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 апреля 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л.В.Зотеевой

судей  И.Б.Лопато, А.Б.Семеновой

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Денисюк М.И.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-1497/2009) ОАО «КД-авиа» на решение  Арбитражного суда Калининградской области от 05.12.2008 по делу № А21-5005/2008 (судья Мельник И.А.), принятое

по иску (заявлению) ОАО «КД Авиа»

к  Правительству Калининградской области

о признании недействительным расторжения правительством Калининградской области в одностороннем порядке инвестиционного соглашения № 287-05 от 02.10.2005

при участии:

от истца (заявителя): предст. Малкина Н.В. – доверенность № 124 от 10.12.2008; предст. Медешкин О.П. – доверенность № 01 от 12.01.2009

от ответчика (должника): предст. Готовчик А.Л. – доверенность № 5-Д от 12.01.2009

установил:

Открытое акционерное общество «КД-Авиа» (далее - общество, заявитель), изменив исковое требование в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило Арбитражный суд Калининградской области признать недействительным расторжение Правительством Калининградской области (далее – Правительство, ответчик) в одностороннем порядке Инвестиционного соглашения № 287-05 от 2 сентября 2005 года, заключенного между Администрацией Калининградской области и обществом, в виде уведомления от 4 июля 2008 года № 3205/08. Истцом также было заявлено ходатайство о приостановлении производства по делу до вступления в законную силу решения Арбитражного суда Калининградской области по делу №А21-8729/2008 по заявлению ОАО «КД-авиа» о признании недействительным решения Министра экономики Калининградской области от 27.06.2008 № 1 о расторжении инвестиционного соглашения № 287-05 от 02.09.2005. Истец ходатайствовал также о привлечении к участию в деле в качестве третьего лица Министерства экономики Калининградской области.

Решением суда от 05 декабря 2008 года в удовлетворении заявленных исковых требований и ходатайств о приостановлении производства по делу и привлечении Министерства экономики Калининградской области отказано.

В апелляционной жалобе ОАО «КД-авиа» просит отменить решение суда первой инстанции, ссылаясь на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, полагает, что Общество выполнило все условия инвестиционного соглашения, своевременно представляло в Администрацию муниципального образования «Гурьевский городской округ» бухгалтерскую документацию, в том числе отчеты о суммах налоговых льгот по платежам в бюджет и результатах использования высвободившихся средств, в связи с чем оснований для расторжения инвестиционного соглашения Правительством Калининградской области не имелось.

В судебном заседании представители истца подержали доводы жалобы.

Представитель Правительства доводы жалобы отклонил по основаниям, изложенным в отзыве и дополнении к нему, считает, что доказательств надлежащего исполнения Обществом требований инвестиционного соглашения и Закона Калининградской области от 15.07.2002 №171 «О государственной поддержке организаций, осуществляющих инвестиции в форме капитальных вложений на территории Калининградской области» не представлено.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена в апелляционном порядке.

Как усматривается из материалов дела, 2 сентября 2005 года Администрация Калининградской области и открытое акционерное общество «КД авиа» (организация-инвестор) заключили инвестиционное соглашение № 287-05, по условиям которого приняли на себя обязательства выполнять условия данного соглашения и Закона Калининградской области «О государственной поддержке организаций, осуществляющих инвестиции в форме капитальных вложений на территории Калининградской области». Как указано в пункте 1.2 предметом соглашения является освобождение ОАО «КД-авиа», реализующего инвестиционный проект «Техническое перевооружение ОАО «Калининградавиа» и реконструкция аэропорта Храброво», от уплаты налога на имущество организаций в части сумм, зачисляемых в областной бюджет. Ставка налога на прибыль в части сумм, зачисляемых в областной бюджет, исчисляется на 4 процентных пункта ниже основной ставки налога, установленной Налоговым кодексом Российской Федерации для зачисления в бюджеты субъектов Российской Федерации.

При заключении соглашения стороны установили, что основанием для предоставления льгот по уплате налогов является Закон Калининградской области  № 171 от 15.07.2002 «О государственной поддержке организаций, осуществляющих инвестиции в форме капитальных вложений на территории Калининградской области» (пункт 1.3 соглашения).

Согласно пункту 2.3 соглашения организация-инвестор обязуется реализовать инвестиционный проект в соответствии с бизнес-планом, выполнить условия Закона и соглашения.

В соответствии с пунктом 2.5 соглашения ОАО «КД-авиа» в соответствии с Законом Калининградской области «О государственной поддержке организаций, осуществляющих инвестиции в форме капитальных вложений на территории Калининградской области» обязалось предоставлять в Главное управление экономического развития и торговли администрации области необходимую для контроля отчетную (бухгалтерскую) документацию о ходе исполнения проекта в сроки, установленные налоговым законодательством для предоставления бухгалтерской отчетности в налоговые органы по месту регистрации.

Пунктом 2.7 соглашения предусмотрено, что организация-инвестор гарантирует, что сумма годовой налоговой нагрузки после прекращения действия налоговых льгот в течение срока действия соглашения не менее чем на 25% будет превышать среднюю годовую сумму полученных налоговых льгот. Среднегодовая сумма налоговых льгот по бизнес-плану за срок реализации проекта составит 17,208 млн. руб. Планируемая суммарная годовая налоговая нагрузка в первый год после окончания срока действия льгот, после ввода объекта в эксплуатацию, составит 104,738 млн, руб.

Пунктом 3.2 соглашения стороны также установили, что при неисполнении организацией-инвестором пунктов 2.3, 2.5, 2.7 соглашения организация-инвестор лишается права на предоставленные ему по настоящему соглашению льготы. Администрация области в одностороннем порядке расторгает соглашение и предъявляет требование об уплате сумм, недополученных в бюджет, в соответствии со статьей 22 Закона Калининградской области «О государственной поддержке организаций, осуществляющих инвестиции в форме капитальных вложений на территории Калининградской области».

4 июля 2008 года Правительством Калининградской области в адрес ОАО «КД-авиа» было направлено уведомление № 3205/08, из содержания которого следует, что ОАО «КД-авиа» не исполнило пункт 2.5 Инвестиционного соглашения № 287-05 от 2 сентября 2005 года надлежащим образом, в связи с чем Правительство в одностороннем порядке расторгает соглашение № 287-05 от 2 сентября 2005 года, заключенное с истцом.

Согласно статье 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном настоящим Кодексом.

Пунктами 1 и 3 статьи 450 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором. В случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным.

В силу статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации односторонне отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии со статьей 22 Закона Калининградской области от 15 июля 2002 года № 171 «О государственной поддержке организаций, осуществляющих инвестиции в форме капитальных вложений на территории Калининградской области» (в редакции, действующей в спорный период) в случае невыполнения условий реализации инвестиционного соглашения орган исполнительной власти Калининградской области принимает решение об утрате инвестором права на налоговые льготы. При этом инвестор возмещает бюджету сумму полученных освобождений по налогам, а также проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации на дату расторжения соглашения. Решение об утрате инвестором права на налоговые льготы направляется инвестору, в контрольно-счетную палату областной Думы и налоговый орган.

Ходатайство истца о приостановлении производства по делу в связи с рассмотрением Арбитражным судом Калининградской области заявления Открытого акционерного общества «КД-авиа» о признании недействительным решения министра экономики Калининградской области от 27.06.2008 года № 1 о расторжении инвестиционного соглашения № 287-05 от 02.09.2005 года обоснованно отклонено судом первой инстанции, так как решение № 1 от 27.06.2008 было принято на основании статьи 22  Закона № 171, согласно которой в случае невыполнения условий реализации инвестиционного соглашения орган исполнительной власти Калининградской области принимает решение об утрате инвестором налоговой льготы. Направление уведомление о расторжении договора в одностороннем (уведомительном) порядке предусмотрено пунктом 5.4 соглашения.

Также правомерно отклонены судом первой инстанции доводы истца об отсутствии у первого заместителя министра экономики Калининградской области Смирновой А.В. полномочий по направлению уведомления о расторжении инвестиционного соглашения. Как правомерно указал суд, полномочия указанного лица подтверждаются представленной суду доверенностью от 30.05.2008 № 59-Д, выданной Губернатором Калининградской области на подписание необходимых документов и совершение  действий по отмене в установленном порядке налоговых льгот (мер государственной поддержки), предоставленных ОАО «КД-авиа» на основании  инвестиционного соглашения от 02.09.2005 года № 287-05.

Суд также пришел к обоснованному выводу о том, что Администрация Калининградской области в соответствии с Законом Калининградской области № 650 от 29.09.2005 «О внесений изменений и дополнений в Устав (Основной Закон) Калининградской области» была переименована в Правительство Калининградской области, в связи с чем внесения изменений в инвестиционное соглашение не требовалось, а из представленных в материалы дело документов следует, что общество знало о переименовании исполнительного органа государственной власти субъекта федерации, а также о реорганизации Главного управления экономического развития и торговли.

Вместе с тем, апелляционная коллегия считает, что решение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

Из анализа содержания положений пункта 3.2 Инвестиционного соглашения следует, что соглашение может быть расторгнуто Администрацией в одностороннем порядке в случае неисполнения организацией-инвестором пунктов 2.3, 2.5, 2.7 соглашения.

Как следует из материалов дела, уведомление о расторжении соглашения направлено в связи с невыполнением пункта 2.5 соглашения, которым установлена обязанность инвестора предоставлять в Главное управление экономического развития и торговли администрации области необходимую для контроля отчетную (бухгалтерскую) документацию о ходе исполнения проекта в сроки, установленные налоговым законодательством для предоставления бухгалтерской отчетности в налоговые органы по месту регистрации. Обязанность представлять в уполномоченный орган бухгалтерскую отчетность закреплена также в статье 20 Закона Калининградской области от 15 июля 2002 года № 171.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условии и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Порядок предоставления и состав бухгалтерской отчетности определен статьей 13 Федерального закона от 21.11.1996 года № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», пунктом 5 раздела 3 Положения по бухгалтерскому учету № 4/99, утвержденного приказом Министра финансов России от 6 июля 1999 года № 43н, статьей 23 Налогового кодекса Российской Федерации.

Как видно из материалов дела, Администрация Гурьевского городского округа подтвердила представление ОАО «КД авиа» в 2006 и 2007 годах бухгалтерской документации за 2005 и 2006 годы: отчет о суммах налоговых льгот по платежам в областной бюджет и результатах использования высвободившихся средств, бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках, аудиторское заключение, отчет о производственно-хозяйственной деятельности (том 1, л.д. 22).

В апреле 2008 года отчет о результатах финансово-хозяйственной деятельности и бухгалтерская документация за 2007 год были направлены обществом как в Администрацию Гурьевского городского округа, так и в Правительство (Министерство экономики) Калининградской области (том 1, л.д. 23-24).

Безусловно, направление бухгалтерской документации не в адрес Правительства Калининградской области, нельзя признать надлежащим исполнением инвестиционного соглашения.

Вместе с тем, Законом Калининградской области от 14.05.2005 № 586 «Об установлении и использовании налоговых льгот по платежам в областной бюджет» (далее – Закон № 586) был установлен общий порядок предоставления налоговых льгот в целях проведения единой налоговой политики на территории области. Нормы данного нормативного акта являются общими по отношению к специально принятому Закону № 171, определяющему порядок предоставления таких льгот в отношении организаций, осуществляющих инвестиции в форме капитальных вложений на территории Калининградской области.

В целях реализации статьи 3 Закона № 586 Администрацией Калининградской области было принято постановление от 19.08.2005 № 540 «Об утверждении формы, порядка и сроков представления отчетности, необходимой