Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.05.2009 по делу n А56-58539/2008. Прекратить производство по апелляционной жалобе (ст.265, по аналогии со ст.150 АПК),Изменить решение

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 50-52

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

13 мая 2009 года

Дело №А56-58539/2008

Резолютивная часть постановления объявлена     06 мая 2009 года

Постановление изготовлено в полном объеме  13 мая 2009 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Л. П. Загараевой,

судей  М. В. Будылевой, В. А. Семиглазова,

при ведении протокола судебного заседания:  помощником судьи Ю. В. Пряхиной,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационные номера 13АП-3759/2009, 13АП-5209/2009) ООО "Интерком" и Межрайонной ИФНС России №21 по Санкт-Петербургу на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 12.03.2009 г. по делу № А56-58539/2008 (судья В. В. Захаров), принятое

по иску (заявлению)  ООО "Интерком"

к  Межрайонной ИФНС России №21 по Санкт-Петербургу

о признании недействительными ненормативных актов

при участии: 

от истца (заявителя): Н. П. Николаева, доверенность от 06.02.2009 г.;

от ответчика (должника): В. В. Козлоков, доверенность от 04.03.2009 г. № 15/04472; Л. А. Крылова, доверенность от 12.03.2009 г. № 15/04920;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Интерком" (далее – ООО "Интерком", общество, налогоплательщик, заявитель) обратилось в арбитражный суд Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 21 по Санкт-Петербургу (далее – налоговый орган, инспекция, МИФНС РФ № 21 по СПб, ответчик) о признании недействительными решений от 05.09.2008 г. № 20/159/1571, от 10.12.2008 г. № 20/184/1630, требований от 24.09.2008 г. № 2635, от 29.12.2008 г. № 3030, решений от 16.10.2008 г. № 4498, № 4109, № 4110, от 10.12.2008 г. № 581 и об обязании возвратить из федерального бюджета НДС за 1, 2 кварталы 2008 г. в общей сумме 66569856 руб. (с учетом уточнений).

Решением суда первой инстанции от 12.03.2009 г. требования удовлетворены.

В апелляционной жалобе ООО «Интерком» просит решение суда изменить путем дополнения мотивировочной части решения, второго абзаца страницы 10, словами: «при этом по смыслу положения, содержащегося в пункте 7 статьи 3 НК РФ, в сфере налоговых отношений действует презумпция добросовестности налогоплательщиков».

В судебном заседании апелляционного суда Обществом в соответствии с частью 1 статьи 265 АПК РФ было заявлено письменное ходатайство об отказе от апелляционной жалобы.

Учитывая, что заявленный Обществом отказ не противоречит закону и не нарушает права лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает возможным принять отказ от апелляционной жалобы и прекратить производство по апелляционной жалобе Общества.

В отзыве на апелляционную жалобу Общество просит решение суда изменить в части решения № 20/159/1571 от 05.09.2008 г. по камеральной проверке по НДС за 1 квартал 2008 г. и в части обязания возместить Обществу НДС в отношении ГТД № 10216110/090208/П005135, ввезенные товары по которой частично были реализованы в спорном налоговом периоде. Общество просит признать недействительным решение от 05.09.2008 г. № 20/159/1571 в части привлечения Общества к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ в виде штрафа в сумме 38227 руб., предложения Обществу уплатить недоимку по НДС за 1 квартал 2008 г. в сумме 778952 руб., уплатить штрафы, указанные в пункте 1 решения; уменьшения предъявленного к возмещению в завышенных размерах НДС за 1 квартал 2008 г. в сумме 64340619,28 руб., обязать налоговый орган возвратить НДС в общей сумме  66558641,28 руб. В остальной части решение суда Общество просит оставить без изменения.

В апелляционной жалобе МИФНС РФ № 21 по СПб просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение норм материального и процессуального права и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела.

Законность и обоснованность решения проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, по результатам рассмотрения материалов камеральных налоговых проверок налоговых деклараций по НДС за 1, 2 кварталы 2008 г. налоговым органом вынесены оспариваемые решения о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, на основании которых выставлены соответствующие требования об  уплате налога, сбора, пени, штрафа и решения о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет денежных средств на счетах налогоплательщика, о приостановлении операций по счетам в банке, о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика.

Оспариваемыми решениями налогового органа Общество привлечено к налоговой ответственности по пункту 1 статьи 122 НК РФ, Обществу предложено уплатить недоимку по НДС за 1 квартал 2008 г. в сумме 778952 руб., за 2 квартал 2008 г. в сумме 60034 руб., уменьшен предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за 1 квартал 2008 г. в сумме 64351834 руб., за 2 квартал 2008 г. в сумме 2218022 руб., предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

В обоснование своей позиции налоговый орган ссылается на следующие обстоятельства.

Согласно постановлению ВАС РФ от 18.12.2007 г. № 65 заявленное обществом требование о возмещении НДС является имущественным и подлежит рассмотрению судом в порядке искового производства.

Из протокола опроса генерального директора Общества Качорец И. А. следует, что он никакой руководящей деятельности в Обществе не ведет, исключительно подписывает документы, содержание которых ему неизвестно, то есть является номинальным директором. Факт подписания номинальным директором Общества договора комиссии не свидетельствует о передаче товара комиссионеру для исполнения договора.

Генеральный директор субкомиссионера ООО «Приоритет» Насонов С. Е. умер 17.11.2007 г., тогда как документы в адрес покупателя составлены данной организацией и подписаны от имени указанного лица в 1 и 2 кварталах 2008 г. Протокол допроса от 11.04.2008 г. Качорец И. А. является недопустимым доказательством по делу.

О недостоверности сведений, отраженных в отчетах комиссионера, и о занижении налоговой базы по НДС, свидетельствуют выявленные Инспекцией в ходе проверки факты реализации импортированного товара в адрес сторонних организаций.

Согласно представленным в материалы дела договору поставки от 01.02.2008 г. № 4/ЮД-276к-08, товарной накладной № 5 от 19.02.2008 г. и счету-фактуре от 19.02.2008 г. № 5, полученных от ОАО «Кожа», подтверждается факт реализации дубильного экстракта, импортированного заявителем по ГТД 10216110/090208/П005135.

Инспекция ссылается на то, что налогооблагаемая база по НДС возникает в момент отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг) и не ставится в зависимость от представления отчетов комиссионера.

Инспекцией было установлено, что импортированные товары вывозились с территории СВХ сторонними организациями по заявке Общества. Из показаний генерального директора ООО «Гамма Трейд» следует, что он не владеет информацией о получателях товара с СВХ.

Общество не располагает сведениями о местонахождении остатков нереализованного товара, объемы возмещения НДС из федерального бюджета несоразмерны получаемой Обществом прибыли. Также Инспекция ссылается на то, что расчеты между заявителем и комиссионером осуществляются с использованием одного банка, перечисление на расчетный счет заявителя денежных средств за реализованный товар производится в размере, необходимом для оплаты таможенных платежей, в том числе НДС, использование посредников (комиссионеров) при осуществлении хозяйственных операций.

Инспекция делает вывод о том, что действия Общества направлены на получение необоснованной налоговой выгоды в виде возмещения НДС в результате совершения мнимых сделок по передаче товара комиссионеру ООО «Гамма Трейд» и сокрытия сведений о фактических объемах реализации и местонахождении импортированного товара.

Изучив материалы дела и выслушав объяснения представителей сторон, апелляционный суд полагает, что решение суда подлежит изменению.

Как следует из материалов дела, Общество заключило контракты № 1-imp от 08.08.2007 г. с фирмой «LIMTEL INVESTMENTS LIMITED» (Кипр), № 2-imp от 09.08.2007 г. с фирмой «SPINIFEX LTD» (Белиз), по которым осуществило ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления.

При ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации ООО «Интерком» в составе таможенных платежей произвело уплату НДС в 1 квартале 2008 г. в сумме 87218665 руб., во 2 квартале 2008 г. в сумме 3422672 руб.

Ввоз товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления и уплата Обществом сумм НДС таможенным органам при перемещении товаров через таможенную границу Российской Федерации подтверждаются представленными в материалы дела копиями грузовых таможенных деклараций, выписок банка и платежных поручений о перечислении денежных средств на счет таможенного брокера, распечаток таможенной карты, чеков об уплате таможенным брокером таможенных платежей по ГТД на импортированные Обществом товары.

Перемещение товаров через таможенную границу Российской Федерации и поступление в бюджет сумм налога не оспаривается налоговым органом в вынесенных решениях.

Предъявление поставщиками Обществу НДС по приобретенным на территории Российской Федерации товарам, работам, услугам подтверждается счетами-фактурами.

Приобретенные заявителем товары и услуги приняты к учету, что подтверждается представленными в материалы дела копиями грузовых таможенных деклараций, журналов-ордеров и карточек счетов бухгалтерского учета, книг покупок за 1, 2 кварталы 2008 года.

Ввезенные на таможенную территорию Российской Федерации товары приобретены Обществом в целях перепродажи и переданы на реализацию комиссионеру ООО «Гамма Трейд» по договору комиссии № И-01к от 17.08.2007 г.

На основании отчетов комиссионера, а также представленных в составе отчетов первичных документов, подтверждающих реализацию, заявителем исчислен НДС с реализации со стоимости переданных покупателю товаров.

В подтверждение реализации товаров через комиссионера Общество представило товарные накладные о передаче товаров на реализацию комиссионеру, отчеты комиссионера, справки о продаже товаров, переданных на комиссию, товарные накладные о передаче товаров от субкомиссионера ООО «Приоритет» покупателю ООО «Арт-Лайн» и счета-фактуры, выставленные покупателю.

Положительная разница между суммой налоговых вычетов и общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, возникла у Общества в связи с тем, что не все импортированные товары, приобретенные ООО «Интерком» в целях перепродажи, были реализованы на внутреннем рынке в течение спорных налоговых периодов.

В соответствии со статьей 146 НК РФ объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость признаются следующие операции: реализация товаров (работ, услуг) на территории РФ, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (включая передачу права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на безвозмездной основе), передача на территории РФ товаров (выполнение работ, оказание услуг) для собственных нужд, расходы на которые не принимаются к вычету (в том числе через амортизационные отчисления) при исчислении налога на прибыль организаций, выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления, ввоз товаров на таможенную территорию РФ.

Порядок исчисления налога определен статьей 166 НК РФ.

Пунктом 1 статьи 171 НК РФ предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные положениями данной статьи налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, приобретение которых производится для осуществления признаваемых объектами обложения НДС операций, а также товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи. Согласно пункту 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, и только после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Пунктом 1 статьи 173 НК РФ установлено, что сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 НК РФ, общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенная на суммы налога, восстановленного в соответствии с главой 21 НК РФ.

Пунктом 2 статьи 173 НК РФ установлено, что если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ и увеличенную на суммы налога, восстановленного в соответствии с пунктом 3 статьи 170 НК РФ, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ, подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями статьи 176 НК РФ.

Условием предъявления налогоплательщиком к вычету сумм НДС является предъявление ему налога поставщиками при приобретении товаров, работ, услуг либо фактическая уплата налога налогоплательщиком таможенным органам при ввозе товаров на территорию Российской Федерации в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления в целях их перепродажи, осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения, принятие этих товаров (работ, услуг) к учету и наличие соответствующих подтверждающих документов и счетов-фактур, выставленных продавцами. Основанием возмещения налога является превышение по итогам налогового периода суммы налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым