Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2009 по делу n А42-5999/2006. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

торговли, осуществляемой через магазины и павильоны с площадью торгового зала по каждому объекту организации торговли не более 150 кв.м, палатки, лотки и другие объекты организации торговли, в том числе не имеющие стационарной торговой площади, применяется система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

В декларациях по ЕНВД за I квартал 2004 года по январю и февралю 2004 г. по магазину, расположенному по адресу: г. Мурманск, пр. Ленина, д.62/11, налогоплательщиком Предприниматель отразил физический показатель -площадь арендованного торгового зала в рамках ПТ «Цезарь» 148 кв.м (295,4x50%). Указанное обстоятельство не оспаривается заявителем.

01 марта 2003 г. между индивидуальным предпринимателем Овечкиной Светланой Николаевной и индивидуальным предпринимателем Чирковым Михаилом Владимировичем заключен договор простого товарищества № 1, которым учреждено простое товарищество «Цезарь» - далее по тексту ПТ «Цезарь» (л.д. 17 том VI).

В соответствие с пунктами 1.2., 1.4. договора от 01.03.2003 г. № 1 вкладом участника-1 (ИП Овечкиной С. Н.) является: арендуемая торговая площадь; ККТ, счет в банке. Вклад Овечкиной С.Н. оценен сторонами в 70 процентов.

Согласно пунктам 1.3., 1.5. договора от 01.03.2003 г. № 1 вкладом участника-2 (ИП Чирков М.В.) являются наемные работники. Вклад Чиркова М.В. оценен сторонами в 30 процентов.

          01 марта 2003 г. заключено дополнительное соглашение к договору № 1 от 01.03.2003г., в соответствие с пунктом 2 которого п. 4.1. договора читать в следующей .редакции — расходы по деятельности простого товарищества несет участник 1 (ИП Овечкина С. Н.) (л.д. 85 том IX). Дополнительное соглашение № 1 является ничтожным в силу частью 2 статьи 1046 ГК РФ.

14 августа 2003 года между ООО «Тилигуль» и ПТ «Цезарь» в лице ЧП Чиркова М.В. и ЧП Овечкиной С.Н. заключен договор № 12059/10 о предоставлении ПТ «Цезарь» в субаренду объекта по адресу: г. Мурманск, пр.Ленина, д.62/11 общей площадью 417, 7 кв.м. подвального помещения, в том числе для использования под торговый зал магазина 295,4 кв.м. и для использования под складские помещения 122,3 кв.м.. Согласно приложению № 1 к этому договору помещения общей площадью 417,7 кв.м. переданы ПТ «Цезарь» в лице ЧП Овечкиной С.Н. и ЧП Чиркова М.В. для использования под торговый зал 295,4 кв.м. и подсобные помещения 122,3 кв.м. (л.д. 73-74, 76 том IX).

Срок  действия  договора  №  12059/10  установлен  с  01.10.2003  г.  по 20.09.2004г.

Правовое положение участников договора простого товарищества регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ).

В соответствии со статьей 1041 ГК РФ по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического  лица  для  извлечения  прибыли  или  достижения  иной,  не противоречащей закону цели.

Сторонами договора простого товарищества, заключаемого для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Статьей 1042 ГК РФ установлено, что вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами.

         Согласно пункту 2 статьи 1047 ГК РФ, если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от их возникновения.

Прибыль, полученная участниками договора простого товарищества в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (статья 1048 ГК РФ).

При этом статьей 1046 ГК РФ установлено, что порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело.

Пунктами 3.1, 4.1, 4.2 договора от 01.03.2003 г. № 1 предусмотрено, что при ведении общих дел каждая сторона договора вправе действовать от своего имени, стороны несут расходы и убытки пропорционально их вкладам в общее дело, прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов сторон в общее дело.

В период заключения соглашения между участниками простого товарищества, каких-либо особенностей исчисления и уплаты налогов в бюджет при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества, налоговым законодательством не было установлено.

Кроме того, ни на одну из сторон в соответствии с договором от 01.03.2003 г. № 1, не возложена обязанность по ведению общих дел, напротив, пунктом 3.1 установлено, что при ведении общих дел каждая сторона договора вправе действовать от своего имени.

Учитывая то обстоятельство, что при объединении индивидуальных предпринимателей в простое товарищество не образуется самостоятельный субъект предпринимательской деятельности (юридическое лицо), обязанность по уплате установленных на территории Российской Федерации налогов и сборов возлагается на каждого участника договора простого товарищества.

Суд первой инстанции, пришел к выводу о том, что в целях налогообложения доли участников ПТ «Цезарь» в отношении использования помещения по адресу: г. Мурманск, пр.Ленина, д.62/11 общей площадью 417, 7 кв.м., в том числе под торговый  зал  магазина  295,4  кв.м.  и для  использования  под складские помещения 122,3 кв.м. определяются следующим образом:

ИП Овечкина С.Н. (Участник-1) - 70%, то есть под торговый зал магазина 206,78 кв.м. (295,4x70%) и для использования под складские помещения  85,61 кв.м. (122,3x70%),

ИП Чирков В.М. (Участник-1) - 30%, то есть под торговый зал магазина 88,62 кв.м. (295,4x30%) и для использования под складские помещения 36,69 кв.м. (122,3x30%).

14 августа 2003 г. заключено дополнительное соглашение № 2 к договору простого товарищества от 01.03.2003 г. № 1, в соответствие с которым: пункт 1.2. договора в части помещения по спорному эпизоду изложен в редакции: вкладом участника-1 (ИП Овечкина С. Н.) является арендуемое помещение по адресу г. Мурманск, пр. Ленина, д. 61/11, площадью 208,85 кв,м. (417,7x50%), в том числе для использования под торговый зал магазина - 147,7 кв.м.(295,4x50%), для использования под склад - 61,15 кв.м.; Пункт 1.3. договора № 1 в части помещения по спорному эпизоду изложен в следующей редакции: вкладом участника-2 (ИП Чирков) является арендуемое помещение по адресу: г. Мурманск, пр. Ленина, д. 61/11, площадью 208, 85 кв.м. (417,7x50%), в том числе для использования под торговый зал магазина - 147,7 кв.м.(295,4x50%), для использования под склад - 61,15 кв.м.; наемные работники (л.д.20 том VI).

Указанным дополнительным соглашением № 2 не вносились изменения в пункты 1.4 и 1.5 договора от 01.03.2003 г. № 1 в части распределения долей участников товарищества. В связи с чем, дополнительное соглашение № 2 в части указания на площади вносимого имущества противоречит статье 1042 ГК РФ и пунктам 1.4. и 1.5. договора от 01.03.2003 г. № 1. Соответственно, суд отклоняет этот довод заявителя.

Из материалов дела установлено, что в январе и феврале 2004 г. (в спорном периоде) в магазине, расположенном по адресу: г. Мурманск, пр. Ленина, 62/11, на долю ИП Овечкиной С.Н. в рамках ПТ «Цезарь» в целях налогообложения приходилась площадь торгового зала 206,78 кв.м (295,4 кв.м х 70%).

Прибыль, полученная участниками договора простого товарищества в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (статья 1048 ГК РФ).

Пунктом 3 статьи 278 НК РФ установлено, что участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов этого товарищества для целей налогообложения,  обязан  определять  нарастающим  итогом  по  результатам каждого отчетного (налогового) периода доход каждого участника товарищества пропорционально доле соответствующего участника товарищества, установленной соглашениями, в доходе товарищества, полученном за отчетный (налоговый) период от деятельности всех участников в рамках товарищества. О суммах причитающихся (распределяемых) доходов каждому участнику товарищества участник товарищества, осуществляющий учет доходов и расходов, обязан ежеквартально в срок до 15-го числа месяца, следующего за отчетным (налоговым) периодом, сообщать каждому участнику этого товарищества.

Налоговый орган произвел доначисление исходя из физического показателя площади торгового зала 206,78 кв.м. (с учетом положений пунктов 1.4 и 1.5 договора простого товарищества от 01.03.2003 г. № 1) и пришел к правильному выводу о невозможности применения системы налогообложения в виде уплаты ЕНВД по спорному эпизоду.

В спорный период (январь, февраль 2004 года) ИП Овечкина С.Н. осуществляла предпринимательскую деятельность в двух торговых точках, расположенных по адресам:

-г. Мурманск,  пр.  Ленина,  62/11  (применяемый  Предпринимателем  режим налогообложения общий ЕНВД (розничная торговля),

-г. Мурманск, ул. Книповича, дом 13 (режим налогообложения ЕНВД (розничная торговля).  Указанное обстоятельство не оспаривается  Налоговым органом  и отражено в оспариваемом решении и приложениях к нему № 10 (л.д. 86 том IX).

В абзаце 8 статьи 346.27 НК РФ (в редакции, действовавшей в 2004 - 2005 годах) дано специальное определение понятия "розничная торговля". Согласно этому определению в целях обложения ЕНВД для отдельных видов деятельности к розничной торговле относится торговля товарами и оказание услуг покупателям за наличный расчет или с использованием платежных карт.

В соответствии со статьей 492 ГК РФ под розничной торговлей понимается отчуждение покупателям товаров для личного, семейного, домашнего и иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.

Согласно положениям пункта 1 статьи 2 Федерального закона "О применении контрольно-кассовой техники при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использованием платежных карт" от 22.05.2003 № 54-ФЗ, обязанность применять контрольно-кассовую технику при осуществлении наличных денежных расчетов возложена на юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

Доначисление Налоговым органом НДФЛ, соответствующих ему пени и штрафа по пункту 1 статьи 122 НК РФ, НДС, соответствующих ему пени и штрафов по пункту 1 статьи 122 НК РФ, произведено, не исходя из размера полученного дохода по торговой точке г. Мурманск, пр. Ленина, дом 62/11, исходя из суммы выручки по ККМ по этой торговой точке (л.д.86 том IX), не пропорционально стоимости внесенного каждым товарищем вклада по пунктам 1.4 и 1.5 договора от 01.03.2003 г. № 1, а исходя из всех доходов ИП Овечкиной С.Н. за январь, февраль 2004 года (согласно фискальных отчетов ККМ). Указанное обстоятельство не оспаривается Налоговым органом и отражено в оспариваемом решении и приложениях №10 к нему.

По данным суммирующих счетчиков, выручка, полученная с использованием  контрольно-кассовой  техники  при  осуществлении  денежных расчетов с населением при розничной торговли, осуществляемой через магазин, расположенный по адресу: г. Мурманск, пр. Ленина, 62/11, составила в январе 2004 года в сумме 6 861 218 рублей, в феврале 2004 года в сумме 5 835 930 руб. (л.д. 86 том IX).

Таким образом, на долю Овечкиной Светланы Николаевны (70%), первый участник простого товарищества, по торговой точке расположенной по адресу: г. Мурманск, пр. Ленина, дом 62/11 приходится выручка за январь 2004 г. в сумме 4 802 852,6 руб. (6 861 218 руб. х 70%), за февраль 2004 г. в сумме 4 085 151 руб. (5 835 930 руб. х 70%).

 На долю Чиркова М.В. (30 %), второй участник простого товарищества, по торговой точке, расположенной по адресу: г. Мурманск, пр.Ленина, дом 62/11 приходится выручка за январь 2004 г. в сумме 2 058 365, 4 руб. (6 861 218 руб. х 30 %), за февраль 2004 г. в сумме 1 750.779 руб. (5 835 930 руб. х 30 %).

При таких обстоятельствах суд первой инстанции правильно пришел к выводу, что налоговым органом правомерно доначислены налог на доходы физических лиц, налог на добавленную стоимость, исходя из размера дохода и выручки по данным суммирующих счетчиков ККМ в январе 2004 г. в размере 4 802 852,6 рублей, в феврале 2004 г. в размере 4 085 151 руб., соответствующих им пени и штрафов по пункту 1 статьи 122 НК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Мурманской  области от 27.10.2008 г. по делу №А42-5999/2006 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

М.В. Будылева

Судьи

Л.П. Загараева

 В.А. Семиглазов