Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.06.2009 по делу n А56-21893/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

для силовых аккумуляторов, станки шлифовальные, компрессоры воздушные, уборочные машины и другие промышленные товары.

Ввоз товаров на территорию РФ подтверждается представленными Обществом грузовыми таможенными декларациями с отметками Московской западной таможни и данными информационного ресурса «Таможня».

Факт приобретения товара и уплаты НДС на таможне подтверждается материалами проверки. Налогоплательщиком представлены первичные документы, свидетельствующие о факте приобретения товара у импортера в соответствии с контрактом от 14.09.2007.

В спорном периоде и по состоянию на 01.04.2008, ООО «Ювента» оплату инопартнеру по контракту №01/07 от 14.07.2007 не производило.

Согласно пункту 4.1 контракта оплата за поставленный товар осуществляется в течение 360 дней с момента прибытия товара в Москву и Санкт-Петербург и передачи отгрузочных документов покупателю.

За декабрь 2007 года Общество уплатило на таможне в составе таможенных платежей НДС в размере 4 827 694 руб. Источником денежных средств для оплаты таможенных платежей явились заемные средства по договору процентного займа с ООО «Янг» и средства, полученные от покупателя ООО «Янг». Денежные средства перечислялись также в оплату услуг по оплате таможенных платежей ООО «Виолла» (ИНН 7802365129), которое совершает операции по уплате таможенных платежей с карт, предназначенных для таможенных платежей ООО «Ювента» по договору на оказание услуг по оплате таможенных платежей с использованием «Таможенной карты» от 22.11.2007.

ООО «Ювента» для дальнейшей реализации приобретенных товаров заключило договор купли-продажи, агентский договор со следующими контрагентами: ООО «Янг» по договору купли-продажи; ООО «Балтстройпроект» по агентскому договору.

Из объяснений сторон и материалов дела судом установлены следующие обстоятельства.

В декабре 2007 года доставка товара на территорию РФ осуществлялась автомобильным транспортом на условиях СРТ-Санкт-Петербург, СРТ-Москва.

В ходе опроса генерального директора ООО «Ювента» Иванова В.Н., он показал, что хранение товара осуществлялось по адресу: 117623, Москва, Варшавское шоссе, 26км, владение 1, и по адресу: Санкт-Петербург, пос.Парголово, Горское шоссе д.4, лит.А. У Общества отсутствуют собственные и арендованные склады. Товар отгружался ООО «Янг» и отдавался на комиссию ООО «Балтстройпроект». С СВХ товар забирался силами покупателей и комиссионеров. Договоры с автотранспортными предприятиями не заключались. На вопрос, где в настоящее время хранится нереализованный товар, ответил, что товар «У нас нигде не хранится, хранится у комиссионеров, адрес склада я не знаю».

Доводы апелляционной жалобы Общества, о том, что в спорном периоде были заключены договора с организациями, оказывающими услуги хранения: ЗАО «Конкорд», ОАО «Совтрансавтоэкспедиция», ООО «Ардон». Хранение товаров, как реализуемых в адрес ООО «Янг», так и передаваемых ООО «Балстройпроект» по агентскому договору, осуществлялось на складах указанных организаций противоречит фактическим обстоятельствам и имеющимся в материалах дела доказательствам.

Так, в декабре 2007 года ОАО «Совтрансавтоэкспедиция» (ИНН 7829038069/ 772901001), расположенное по адресу: 117623, Москва, Варшавское ш., 26км, владение 1, оказывало Обществу только комплекс услуг по входящей обработке, без предоставления территории в ЗТК СВХ для стоянки транспортных средств, что подтверждается представленными в ходе проведенной проверки копиями платежных документов по оплате услуг по входящей обработке с приложением счетов и актов выполненных услуг по входящей обработке: счет №15583 от 05.12.2007, №16014 от 12.12.2007, №16717 от 25.12.2007, №16660 от 25.12.2007, №16793 от 26.12.2007 (акт №015102 от 26.12.2007), №16850 от 27.12.2007 (акт №015141 от 27.12.2007), №16996 от 29.12.2007 (акт №015265 от 29.12.2007), №16978 от 29.12.2007 (акт №015250 от 29.12.2007). Соответственно товар на СВХ не хранился.

В адрес ЗАО «Конкорд» (ИНН 7816069578) направлен запрос на представление документов, подтверждающих финансово-хозяйственные отношения с ООО «Ювента». Согласно ответу в проверяемый период оплата за услуги по временному хранению товара Обществом в адрес ЗАО «Конкорд» не производилась. Договоры с ООО «Янг» и ООО «Балтстройпроект» не заключались.

Договор хранения с ООО «АРДОН» не был представлен при проведении камеральной проверки. В материалах дела имеется копия Договора складского хранения, заключенного 15.01.2008 и соответственно он не имеет отношения к спорному периоду.

Довод апелляционной жалобы о том. что контрагентами ООО «Ювента» и их конечными покупателями осуществляется самовывоз со складов указанных Обществом, не соответствует имеющимся в деле доказательствам.

Получателем согласно CMR является ООО «Ювента». Соответственно возникает противоречие между данными представленных CMR и заявлениями Организации о том, что ООО «Ювента» в спорном периоде были заключены договора с организациями, оказывающими услуги хранения: ЗАО «Конкорд», ОАО «Совтрансавтоэкспедиция», ООО «АРДОН».

В ГТД должен быть указан адрес либо ОАО «Совтрансавтоэкспедиция», либо ЗАО «Конкорд», либо ООО «АРДОН». Однако, согласно представленных Обществом грузовых транспортных накладных:

10122011/261207/00 №13401 (CMR №531) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Автобусная, 7;

10122011/261207/00 №13352 (CMR №1912) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Автобусная, 7;

10122011/261207/00 №13314 (CMR №0001108) указано место разгрузки товара - Москва, Амурская, 5, строение 7;

10122011/261207/00 №13187 (CMR №0001110) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Автобусная, 7;

10122011/261207/00 №13185 (CMR) указано место разгрузки товара - S-P reg. Lomonjsovo area, Vokhonskoye 7\1, promzona 3, Gorelovo Kvartal, Warehouse OOO «Kraft Fcjd»;

10122011/261207/00 №13142 (CMR) указано место разгрузки товара - S-P, PR. ENGELA D 27;

10122011/261207/00 №13018 (CMR) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Александровская ферма, 29;

10122011/261207/00 №12404 (CMR) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Александровская ферма, 29;

10122011/261207/00 №12837 (CMR) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Автобусная, 7;

10122011/261207/00 №12773 (CMR) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Автобусная, 7.

10122011/261207/00 №12634 (CMR) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Александровская ферма, 29;

10122011/261207/00 №12832 (CMR) указано место разгрузки товара - Россия, Москва, Санкт-Петербург, (без точного адреса);

10122011/261207/00 №12258 (CMR) указано место разгрузки товара - Москва, Амурская 5, строение 7;

10122011/261207/00 №13455 (CMR № 359) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Автобусная, 7;

10122011/261207/00 №12671 (CMR № 372) указано место разгрузки товара - S-P, PR. Ul. Beli Kuna d 32. korp 2, For «Evrotek»;

10122011/261207/00 №13453 (CMR) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Автобусная, 7;

10122011/261207/00 №12239 (CMR) указано место разгрузки товара - Санкт-Петербург, Александровская ферма 29, Москва, Одинцово, Транспортный пр. д.1.

Из представленных Обществом CMR видно, что пункты разгрузки по доставке товара в городах Санкт-Петербург и Москва, различны, но таможенное оформление и таможенные платежи направлялись в адрес Московской западной таможни.

Покупателями товара у ООО «Ювента» являлись ООО «Янг» (ИНН7810487628, КПП781001001), ООО «Балтстройпроект» (ИНН7801194488, КПП781001001) (комиссионер).

В ходе проверки направлены поручения Инспекциям в отношении представления документов вышеперечисленных контрагентов по вопросу подтверждения финансово-хозяйственных отношений покупателей с ООО «Ювента». Направлены вызовы генеральных директоров для проведения опросов.

Руководители вышеназванных организаций для проведения опросов по фактам осуществления финансово-хозяйственной деятельности с Обществом в налоговой орган не явились. Опросы генеральных директоров в рамках проведения камеральной проверки последующего налогового периода проводились сотрудниками ОРЧ-18.

ООО «Янг» (ИНН7810487628, КПП781001001) документы по встречной проверке не представило. Учредителем и генеральным директором ООО «Янг» является Чернышев А.С. Генеральный директор Чернышев А.С. для опроса в Инспекцию не явился. Расчетный счет открыт в Санкт-Петербургском филиале ОАО «СТБ» и СПб ООО КБ «ИНКРЕДБАНК». Из материалов встречной проверки и ответа Межрайонной ИФНС России №23 по Санкт-Петербургу от 19.06.2008 установлено, что организация с 22.05.2008 не состоит на учете в инспекции, зарегистрирована по адресу: ул.Киевская, д.3 лит.А. пом.8; в 2007 году и в 1 квартале 2008 года отчитывалась, налоги уплачивала минимальные: по налог на прибыль за 2007 год - 0 руб., по единому социальному налогу - 0 руб., НДС к уплате за декабрь 2007 года - 504 руб.

Согласно протокола осмотра помещения от 11.04.2008 ООО «Янг» по адресу: ул.Киевская, д.3, не располагается. По указанному адресу Компанией ЛЭК строится новый дом.

Из опроса генерального директора ООО «Янг» Чернышева А.С., следует, что фактически организация в настоящий момент располагается по адресу: Санкт-Петербург, Комендантский пр., д.9, к.2, по договору аренды с ООО «Светлана», собственных и арендованных складов не имеет.

Со слов директора ООО «Янг», заявки на поставку товара оформлялись через Интернет, мобильную связь и лично с генеральным директором ООО «Ювента». Товар хранился и реализовывался с СВХ по адресу: Санкт-Петербург, п.Парголово, Горское шоссе, д.4, лит.А, и г.Москва, Варшавское шоссе, 26 км, владение 1. Вывоз товара осуществлялся силами покупателей. В качестве покупателей названы организации ООО «Феникс», ООО «Выбор», ООО «Факторинг», ООО «Торгсервис» без указания ИНН. Договоры с автотранспортными организациями не заключались.

Как видно из материалов проверки, Общество также заключило договор процентного займа с ООО «Янг» №1-3 от 01.11.2007, по которому средства, полученные Обществом по договору займа в один и тот же банковский день, направляются на оплату таможенных платежей в адрес Московской западной таможни. Всего перечислено заемных средств 2 390 000 руб.

Обществом заключен агентский договор с ООО «Балтстройпроект» (ИНН 7801194488, КПП781001001) от 01.11.2007 №6А на реализацию товара.

В 2007 году и в 1 квартале 2008 года ООО «Балтстройпроект» отчитывалось по упрощенной системе налогообложения. ООО «Балтстройпроект» документы по встречной проверке предоставило не в полном объеме (отсутствуют налоговые отчеты, договор комиссии от 01.11.2007 №6А).

Генеральный директор и учредитель Пирютко Ю.М. для опроса в Инспекцию не явился. Расчетный счет открыт в Санкт-Петербургском филиале ОАО «СТБ». Из материалов встречной проверки установлено, что организация зарегистрирована по адресу: Санкт-Петербург, ул.Кубинская, д.38, лит.А, где арендует офис по договору аренды с ООО «Издательская группа супергород» (ИНН 7810287107).

В рамках проведения камеральной проверки налоговым органом составлен акт осмотра по юридическому адресу ООО «Балтстройпроект», в результате которого установлено, что по указанному адресу расположен жилой дом, фактический адрес местонахождения организации не установлен.

В соответствии с пунктом 2.1.3 договора комиссии от 01.11.2007 №6А Агент - ООО «Балтстройпроект» обязуется хранить товар на собственном складе до момента его реализации. При этом, из опроса генерального директора ООО «Балтстройпроект» Пирютко Ю.М., следует, что организация собственных и арендованных складов не имеет. Согласно опросу, покупателями товара являются ООО «Торос», ООО «Милга», ООО «Юта-флора» без указания ИНН.

Генеральный директор ООО «Балтстройпроект» указал, что заявки на товар оформлялись устно, товар хранился на СВХ по адресу: Санкт-Петербург, п. Парголово, Горское шоссе, д.4, и по адресу: Москва, Варшавское шоссе, 26 км, владение 1. Вывоз товара осуществлялся покупателями. С автотранспортными организациями договоры организация не заключала.

При этом, согласно письменному пояснению генерального директора СВХ ЗАО «Конкорд» Лаар К.Г., товар на СВХ не хранится (максимальный срок хранения 7 дней). В 1 квартале 2008 года на территории СВХ ЗАО «Конкорд» оказало услуги по хранению груза ООО «Ювента» в автотранспортных средствах (21 автомашина). Таким образом, товар, принадлежащий ООО «Ювента», в декабре 2007 года вывезен покупателями.

Обществом в ходе проведения проверки не представлен договор аренды объекта нежилого помещения, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, пр. Энгельса, д.156, корп.1, заключенный между Обществом и ЗАО «Лес», в соответствии с которым подтверждается то, что Общество на праве аренды занимает нежилое помещение. В ходе проведенного Инспекцией осмотра установлено, что по указанному адресу Общество не находится в связи с тем, что здания на данной территории подготовлены к сносу. Согласно выписке из ЕГРП на недвижимое имущество наименование объекта, расположенного по адресу: Санкт-Петербург, пр.Энгельса, д.156, корп.1, лит.А - незавершенное строительство.

Согласно договору в декабре 2007 года заявителем передан товар в адрес ООО «Балтстройпроект» на сумму 24 310 134,33 руб. Передача товаров агенту для реализации оформлена товарными накладными по форме ТОРГ-12. При этом в соответствии с условиями договоров, заключенных с контрагентами, Общество не занимается транспортировкой импортированных товаров, поставка товара осуществляется путем самовывоза контрагентами с места, указанного Обществом.

На момент налоговой проверки оплата товаров комиссионером ООО «Балтстройпроект», отгруженных Обществом, произведена не в полном объеме. Согласно выписке банка, Агент не производил никаких операций по расчетному счету в проверяемый период, а также в период январь - май 2008 года.

Отчеты агента комиссионеру ни Обществом, ни агентом в ходе проверки не представлены. Представляемые в дальнейшем отчеты (апрель, май) носят формальный характер, так как не содержат информации о месте хранения переданного на комиссию и нереализованного товара. Комиссионер не отражает в своем бухгалтерском и налоговом учете стоимость товаров, принятых от Общества на комиссию.

В связи с тем, что комиссионер не имеет складских помещений, в которых может находиться товар, взятый на комиссию, а вывозится не посредственно со складов СВХ, можно сделать вывод, что товар сразу же был отгружен покупателям, а это означает, что у организации ООО «Ювента» в соответствии со ст.167 НК РФ, должна быть сформирована налоговая база.

Таким образом, судом первой инстанции сделан обоснованный вывод, что ООО «Ювента» использовало ООО «Балтстройпроект» для видимости осуществления комиссионной деятельности и создания «схемы» ухода от уплаты НДС В бюджет с использованием посредника.

Постоянный рост сальдо по счету 45 «Товары отгруженные» свидетельствует