Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2009 по делу n А56-4354/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

шоссе» в части использования земельного участка для строительства табачной фабрики, а также внесение изменений в Договор № 00/ЗД-003199(18) от 30.04.1997, заключенный между Комитетом по управлению городским имуществом Санкт-Петербурга и Инвестором.

        Пунктом 7 указанного договора стороны согласовали, что объект, строящийся по адресу: Пушкинский района Санкт-Петербурга в  квартале 1 Пулковского шоссе, будет перепрофилирован в табачную фабрику не позднее 30 апреля 2006 года.

        29.08.2005  между ЗАО «Вианде» (Инвестор» и ЗАО «Нево Табак» (Субинвестор) заключен основной договор на участие в инвестировании строительства, в соответствии с которым  Субинвестор принимает на себя обязательство перечислить денежные средства на строительство фармацевтического комплекса по адресу: Пушкинский района Санкт-Петербурга в  квартале 1 Пулковского шоссе в порядке долевого участия в строительстве Объекта в размере и на условиях, предусмотренных настоящим Договором.  При этом обязательство Инвестора, установленное пунктом 2 предварительного договора, а также обязательства сторон, предусмотренные пунктом 7  предварительного договора, не были прекращены. Из чего следует, что Общество стало субинвестором строительства фармацевтического комплекса (приобрело имущественное право) при условии, что данный объект будет перепрофилирован в табачную фабрику.

        Поскольку на указанном земельном участке строился фармацевтический комплекс, для которого была разработана соответствующая проектная документация, то, учитывая, что Общество стало Субинвестором  фармацевтического комплекса при условии, что данный объект будет перепрофилирован в табачную фабрику, проектная документация  подлежала соответствующим изменениям. В связи с чем,  пунктом 4.5 указанного договора предусмотрено, что все изменения, предлагаемые Субинвестором в части планировки Объекта, качества отделки, устанавливаемого оборудования, связанные с отступлением от проекта и влекущие за собой увеличение расходов, производятся за счет Субинвестора и оформляются дополнительным соглашением.

        Не заключая дополнительного соглашения, стороны  09.09.2005 заключили Договор,  в соответствии с которым ЗАО «Нево Табак» (Заказчик) поручает, а ЗАО «Вианде» (Исполнитель) принимает на себя обязательства от своего имени, но за счет Заказчика за вознаграждение совершать по поручению Заказчика юридические и иные действия, направленные на разработку проектной документации по перепрофилированию существующего фармацевтического комплекса под табачную фабрику ЗАО «Нево Табак» по адресу: Пушкинский района Санкт-Петербурга в  квартале 1 Пулковского шоссе, а именно: осуществить подготовку исходных данных для проектирования; самостоятельно заключать договоры на проектирование стадий ПП, П; согласовать проектную документацию в соответствующих организациях; выполнять другие действия, необходимые для выполнения условий настоящего договора (том 1 листы дела 121-125).

        Вознаграждение Исполнителя по настоящему договору устанавливается в размере 50 000руб. Расходы Исполнителя, связанные с исполнением условий настоящего договора, возмещаются Заказчиком вместе с выплатой исполнителю вознаграждения. Полный расчет производится на основании Акта сдачи-приемки полностью выполненной документации в соответствии с заданием на проектирование.

         Приложением к Договору утверждено Задание на разработку проекта перепрофилирования фармацевтического комплекса под табачную фабрику ЗАО «Нево Табак» (том 1 лист дела 124).

         Проанализировав указанные выше Договоры, суд апелляционной инстанции считает, что  Договор на проектирование  от 09.09.2005 взаимосвязан с договором от 29.08.2005 и, по сути, является  неотъемлемой частью договора от 29.08.2005, в связи с чем, расходы, произведенные в рамках договора от 09.09.2005, непосредственно связаны с приобретением имущественного права по договору от 29.08.2005.

        На совещании по вопросу размещения производства ЗАО «Нево Табак», протокол которого утвержден 27.12.2005, принято решение о принципиальной возможности  размещения табачного производства в квартале 1 восточнее Пулковского шоссе, в случае выполнения соответствующих условий (том 1 листы дела 71-74). Во исполнение  условий, указанных в названном протоколе, Обществом в рамках договора от 09.09.2005 были произведены расходы на оплату обследований, исследований, экспертиз и расчетов, необходимость выполнения которых обусловлена  требованиями Санитарно-эпидемиологических правил и нормативов.

          Письмом от 11.04.2006 Комитет по градостроительству и архитектуре Правительства Санкт-Петербурга разрешил разработку предпроектных предложений по размещению в квартале 1 по Пулковскому шоссе табачной фабрики ЗАО «Нево Табак» и предписал  ЗАО «Вианде» и ЗАО «Нево Табак»  предпроектные предложения согласовать с Администрацией Пушкинского района, УСПХ, КБДХ, УГИБДД, Комитетом экономического развития, промышленной политики и торговли, получить санитарно-эпидемиологическое заключение по предпроектным материалам, провести экологическую экспертизу проектной документации  (том 3 листы дела 22-23). Во исполнение указанных предписаний Обществом  в рамках договора от 09.09.2005 были произведены расходы на  оплату за проведение соответствующих работ, исследований, экспертиз.

        Таким образом, выполняя условия, предусмотренные договором от 09.09.2005,  ЗАО «Вианде» и ЗАО «Нево Табак» в период  с августа 2005 по декабрь 2006  осуществляли организацию и обеспечение выполнения требований и предписаний различных компетентных органов, возникающих  в ходе процедуры внесения изменений в инвестиционные условия, в части  использования земельного участка для строительства табачной фабрики.

        По акту  от 02.04.2007  ЗАО «Нево Табак» приняло расходы ЗАО «Вианде» по перепрофилированию фармацевтического комплекса в табачную фабрику на сумму 11 188 402,74 руб., в том числе НДС  1 425 976,41 руб. (том 1 лист дела 128). Документация по договору от 09.09.2005 по акту приемки-передачи передана ЗАО «Нево Табак» (том 1 лист дела 126-127).

        Ввиду неисполнения ЗАО «Вианде» своих обязательств по внесению изменений в инвестиционные условия  в части использования земельного участка для строительства табачной фабрики, ЗАО «Нево Табак» и ЗАО «Вианде» 10.08.2007 заключен договор уступки  прав, в соответствии с которым  ЗАО «Нево Табак» уступило ЗАО «Вианде» в полном объеме права, принадлежащие ЗАО «Нево Табак» по Договору на участие в инвестировании строительства от 29.08.2005 (том 1 листы дела 132-135). 

         При этом  в соответствии с пунктом 1.4 Договора от 10.08.2007 обязательства сторон, возникшие из Договора на участие в инвестировании строительства от 29.08.2005 и Договора  № 12/08 на участие  в инвестировании строительства от 12.08.2005 прекращаются в полном объеме в момент подписания сторонами настоящего Договора.

        В соответствии со статьей 248 НК РФ к доходам в целях настоящей главы относятся  доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав (далее - доходы от реализации).

Доходом от реализации согласно статье 249 НК РФ признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Согласно статье 252 НК РФ налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 настоящего Кодекса).

При этом расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 настоящего Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

При этом согласно пункту 3 данной статьи особенности определения расходов, признаваемых для целей налогообложения, для отдельных категорий налогоплательщиков либо расходов, произведенных в связи с особыми обстоятельствами, устанавливаются положениями настоящей главы.

Так, в соответствии с подпунктом 2.1 пункта 1 статьи 268 НК РФ при реализации имущественных прав (долей, паев) налогоплательщик вправе уменьшить доходы от таких операций на цену приобретения данных имущественных прав (долей, паев) и на сумму расходов, связанных с их приобретением и реализацией.

При реализации имущества и (или) имущественных прав, указанных в настоящей статье, налогоплательщик также вправе уменьшить доходы от таких операций на сумму расходов, непосредственно связанных с такой реализацией, в частности на расходы по оценке, хранению, обслуживанию и транспортировке реализуемого имущества. При этом при реализации покупных товаров расходы, связанные с их покупкой и реализацией, формируются с учетом положений статьи 320 настоящего Кодекса.

        Руководствуясь приведенными нормами, Общество включило в состав доходов от реализации имущественных прав в целях налогообложения прибыли денежные средства, полученные по Договору уступки прав.

        Затраты, связанные с приобретением и реализацией имущественного права в размере 272 318 268,48 руб., в том числе 9 804 799 руб. – расходы по Договору на проектирование от 09.09.2005 (на разработку проектной документации по перепрофилированию существующего фармацевтического комплекса под табачную фабрику), Общество правомерно включило в затраты, связанные с приобретением и реализацией имущественного права,  поскольку  затраты Общества по договору от 09.09.2005 напрямую и непосредственно связаны с приобретением и реализацией имущественного права по Договору уступки прав.  

           Довод суда первой инстанции о том, что работы по перепрофилированию фармацевтического комплекса под табачную фабрику продолжались Обществом после  принятия решения об отказе от строительства табачной фабрики (протокол Совещания у вице-губернатора Санкт-Петербурга А.И. Вахмистрова от 16.05.2006), не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Из протокола следует, что размещение табачной фабрики, имеющей 3-ий класс вредности невозможно, так как размер санитарно-защитной зоны составляет -300 м.  При этом, в  соответствии с пунктом 2 указанного протокола представителям ЗАО «Вианде» и ЗАО «Нево Табак»  рекомендовано в установленном порядке разработать и согласовать предпроектные разработки с целью обоснования размещения табачной фабрики, имеющей меньший класс вредности и размер санитарно-защитной зоны в границах земельного участка. По итогам проделанной работы представить участникам совещания соответствующие заключения государственных федеральных надзорных органов, осуществляющих контроль в сфере природопользования (том 3 листы дела 25-27). Таким образом, из указанного протокола не следует, что Обществу было отказано в строительстве табачной фабрики. Ссылку налогового органа на пункт 4 данного протокола, в соответствии с которым КГА с целью перебазирования табачной фабрики надлежит в установленном порядке рассмотреть альтернативные варианты по ее размещению, апелляционная инстанция считает несостоятельной, поскольку и данный пункт протокола не свидетельствует об отказе  Обществу в строительстве табачной фабрики, Комитету по градостроительству и архитектуре  указанным пунктом предписано совершить определенные действия.

        Также суд апелляционной инстанции не может согласиться с  выводом суда о том, что  в договорах от 12.08.2005 № 12-08 и от 29.08.2005 не было предусмотрено строительство и перепрофилирование объекта (фармацевтического комплекса) в табачную фабрику, поскольку пунктом 7 договора  №12/08 от 12.08.2005 на участие в инвестировании строительства прямо предусмотрено, что Объект, стоящийся по адресу: Пушкинский район Санкт-Петербурга в квартале 1 Пулковского шоссе, буде перепрофилирован в табачную фабрику.

Апелляционная инстанция считает, что произведенные Обществом расходы непосредственно связаны с приобретением и реализацией имущественного права по Договору уступки права, в связи с чем, инспекция  неправомерно доначислила Обществу налог на прибыль в размере 2 353 152 руб., соответствующие пени и налоговые санкции.

В ходе налоговой проверки инспекцией установлено, что  Общество в нарушение статей 171, 172 НК РФ неправомерно приняло к вычету суммы НДС в размере 1 433 603 руб. по счету-фактуре № 0000011 от 02.04.2007 (на сумму 11 188 402,74 руб., в том числе НДС 1 425 976,41 руб.) и счету – фактуре № 00000010 от 02.04.2007(на сумму 50 000руб. в том числе НДС – 7 627,12 руб.), выставленных ЗАО «Вианде», поскольку  расходы по разработке проектной документации по перепрофилированию существующего фармацевтического комплекса под табачную фабрику не относятся и не связаны  с товарами (работами, услугами), а также имущественными правами, приобретаемыми для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ.

Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что на основании заключенного между ЗАО «Нево Табак» (Заказчик) и ЗАО «Вианде» (Исполнитель) договора от 09.09.2005 на разработку проектной документации Исполнитель обязался за вознаграждение совершать по поручению Заказчика юридические и иные действия, направленные на разработку проектной документации по перепрофилированию существующего фармацевтического комплекса под табачную фабрику ЗАО «Нево Табак», а Заказчик – выплатить вознаграждение в размере 50 000руб. и возместить Исполнителю расходы, связанные с исполнением условий настоящего договора.

Общество на основании акта от 02.04.2007 приняло расходы в сумме 11 188 402,74 руб., в том числе НДС – 1 425 976,41 руб. (счет-фактура №00000010 от 02.04.2007). Вознаграждение  по договору от 09.09.2005 составило  50 000руб., в том числе НДС – 7 627,12 руб. (счет-фактура № 00000011 от 02.04.2007). Указанные суммы НДС отражены Обществом по дебету счета 19.04 №налог на добавленную стоимость по приобретенным услугам» и кредиту счета 76.09 и  отражена в книге покупок за  август 2007 года. Замечаний к представленным Обществом первичным документам налоговым органом не предъявлено.

Суд первой инстанции, признавая решение налогового органа в данной части недействительным, указал, что  непризнание расходов по  агентскому договору