Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.08.2009 по делу n А56-52482/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

главы 22 АПК РФ.

Данная правовая позиция изложена в постановлениях Президиума ВАС РФ  от 31 января 2006 г. N 9316/05, от 8 мая 2007 г. № 16367/06.

Кроме того, на указанное обстоятельство имеется ссылка в статье 79 НК РФ. Пунктом 3 статьи 79 НК РФ прямо предусмотрена подача налогоплательщиком искового заявления о возврате излишне взысканного налога.

Таким образом, требование Общества об обязании возвратить на расчетный счет излишне взысканного налога подлежит рассмотрению как самостоятельное имущественное требование с установлением факта наличия текущей обязанности  по уплате налогов и сборов.

Согласно абзацу второму пункта 1 статьи 79 НК РФ возврат налогоплательщику суммы излишне взысканного налога при наличии у него недоимки по иным налогам соответствующего вида или задолженности по соответствующим пеням, а также штрафам, подлежащим взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, производится только после зачета этой суммы в счет погашения указанной недоимки (задолженности) в соответствии со статьей 78 НК РФ.

Названная норма в части, предусматривающей осуществление зачета (возврата) сумм излишне взысканных федеральных, региональных и местных налогов и сборов по соответствующим видам налогов и сборов, а также по соответствующим пеням и штрафам, вступила в силу с 1 января 2008 года.

Поскольку факт излишнего взыскания налогов в размере 72 338 613,27 рублей установлен в 2008 году, заявления о возврате/ зачете представлены в 2009 году,  возврат  излишне взысканного налога может быть осуществлен только при отсутствии задолженности по иным  налогам.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции инспекцией представлена справка  о состоянии расчетов с бюджетом по состоянию на 18.08.2008 (дату отказа  инспекции в возврате/зачете излишне взысканных налогов) в которой отражена задолженность Общества  перед бюджетом по различным видам налогов в общей сумме 122 867 161,88 рублей.

В ходе исследования доказательств по делу установлено, что  в справку о состоянии расчетов с бюджетом  инспекцией включена задолженность, сроки  взыскания которой истекли, что подтверждено вступившими в законную силу судебными актами по делам: А73-10204/2007-29, А73-10201/2007-16, А73-10203/2007-50, А73-10202/2007-45, А73-3365/2008-97.

Для установления фактической задолженности Общества перед бюджетом,  сроки взыскания которой не истекли, определением апелляционного суда от 02.07.2009 сторонам предложено представить доказательства наличия/отсутствия  задолженности Общества перед бюджетом  по состоянию на дату отказа  инспекции в  возврате/зачете налогов – 18.08.2008, а также  по состоянию на дату принятия решения судом первой инстанции о возврате налога – 13.04.2009.

Доказательства представлены в материалы дела.

Из представленной налоговым органом справки о состоянии расчетов с бюджетами  на 13.04.2009 следует, что задолженность Общества составляет 165 724 475,07 рублей.

По расчетам Общества текущая задолженность  по налогам по состоянию на 13.04.2009 составляет 16 150 970,23 рублей.

Апелляционный суд, исследовав данные справок, расчетов, лицевых счетов, деклараций, решения о доначислении налогов, решений о взыскании налогов  за счет денежных средств налогоплательщика- организации, требований, сведений Управления Пенсионного фонда Российской Федерации в г. Хабаровске и Хабаровском районе Хабаровского края установил, что фактическая задолженность Общества  по налоговым обязательствам, срок взыскания которых не истек, по состоянию на 13.04.2009 составляет 54 193 083,16 рублей, в том числе:

34 861 692 рубля – задолженность по страховым взносам  на обязательное пенсионное страхование;

14 896 975,88 рублей – задолженность  по ЕСН, зачисляемый в Федеральный бюджет, и пени;

1 956 083,28 рублей – задолженность по ЕСН, зачисляемый в  ФФОМС, и пени;

2 478 332 рубля – задолженность по ЕСН, зачисляемый в ТФОМС, и пени.   

1. Недоимка по страховым взносам на ОПС.

Согласно справке инспекции задолженность  Общества по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование  и пени составляет 53 514 284 рубля, в том числе на СЧ – 48 386 097,47 рублей, на НЧ – 5 128 186,53 рубля. При этом, налоговым органом не представлены доказательства обоснованности указанных данных, а также сведений о соблюдении порядка и сроков взыскания данной задолженности. Отсутствуют данные о правомерности начисления пени.

При таких обстоятельствах  апелляционный суд считает недоказанным факт  наличия недоимки Общества в сумме 53 514 284 рубля.

Согласно расчетам Общества задолженность по страховым взносам  на обязательное пенсионное страхование  составляет 23 598 452 рубля. В указанную задолженность Обществом включены  суммы страховых взносов и пени, взысканные по решениям Арбитражный судов  за 2006 год, 3 квартал 2007 года, 4 квартал 2007 года, 1 квартал 2008 года.

Поскольку исчисленная Обществом задолженность по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование не соответствует фактической недоимки, расчеты налогоплательщика отклоняются  апелляционным судом.

По  определению апелляционного суда в материалы дела представлены сведения о задолженности, составленные  Управлением ПФР в г. Хабаровске и Хабаровском районе Хабаровского края, где налогоплательщик  состоит на учете в качестве страхователя.

Из представленных сведений следует, что  по состоянию  на 13.04.2009 у Общества имеется  задолженность по уплате страховых взносов на ОПС в общей сумме 38 329 021 рубль (2002 – 2008 года), в том числе  на СЧ – 34 650 579 рублей, на НЧ – 3 678 442 рубля. Задолженность по уплате пени  отсутствует.

Указанная сумма задолженности подтверждается данными Общества, а именно  Ведомостями уплаты страховых взносов на обязательное пенсионное страхование  по состоянию на 23.12.2008 и на 31.12.2008 (форма АДВ-11).

В материалы дела также представлены копии судебных актов о взыскании  с  Общества страховых взносов за 2006, 2007, 2008 года по делам: А73-9980/2007-50 от 11.02.2008, А73-3072/2008-63 от 29.04.2008, № А73-12724/2008 от 19.12.2008, № А73-12725/2008/ от 19.12.2008, № А73-9689/2006-10 от 11.10.2006, А73-11938/2006-10 от 11.12.2006, А73-3581/2006-63 от 13.06.2006.

Анализ судебных актов, вступивших в законную силу, о взыскании с Общества задолженности    по страховым взносам  на ОПС, а также данных, представленных Управлением ПФР, ведомостей  по форме АДВ-11, позволяет сделать вывод о том, что фактическая задолженность Общества по уплате страховых взносов на ОПС,  сроки взыскания которой соблюдены, составляет 34 861 692 рубля, в том числе:

2006 год:  СЧ – 203 423 рубля, НЧ – 329 854 рубля;

2007 год: СЧ – 12 275 642 рубля, НЧ – 911 993 рубля;

2008 год: СЧ – 19 081 220 рублей, НЧ – 2 059 560 рублей.

Указанная задолженность установлена  вступившими в законную силу судебными актами и подтверждена  вышеперечисленными доказательствами.

Поскольку  в материалы дела не представлены доказательства обоснованности начисления, а также  соблюдения сроков взыскания задолженности по страховым взносам (судебные акты, постановления судебных приставов-исполнителей) за 2002 год в размере 3 421 851 рубль, за 2003 год – 45 478 рублей, указанная задолженность, в целях рассмотрения настоящего дела, не признается  установленной, и не подлежит включению в  состав недоимки по налоговым обязательствам, сроки взыскания которых не истекли.  

 2. Недоимка по ЕСН, зачисляемый в Федеральный бюджет.

Согласно справки инспекции о состоянии расчетов задолженность Общества по  ЕСН, зачисляемого в Федеральный бюджет, а также  пени  составляет 40 233 506,44 рубля, в том числе налог – 13 843 438,90 рублей, пеня – 23 405 563,35 рублей, пени по акту – 2 977 117,08 рублей, штраф по акту – 7387,11 рублей.

Исходя из представленных в материалы дела лицевых счетов, расчетов и деклараций по ЕСН,  платежных поручений на уплату налога в бюджет следует, что фактически подтвержденная  задолженность  Общества  по ЕСН за 2008 год составляет 13 843 438,90 рублей.

Данная сумма недоимки подтверждена так же расчетами Общества.

Согласно пояснений представителей налогового органа пени в сумме 2 977 117,08 рублей и штраф  в размере 7 387,11 рублей включены в справку и  лицевой счет  с указанием «по акту» как сальдовый остаток по лицевому счету  Инспекции ФНС РФ по Индустриальному району города Хабаровска при переходе налогоплательщика на налоговый учет в МИ по крупнейшим налогоплательщикам № 10. Доказательств обоснованности начисления указанных сумм пени и санкций, а также времени их начисления для проверки  соблюдения сроков  взыскания задолженности в материалы дела не представлено.

Из представленных судебных актов по делам № А73-10202/2007-45 и А73-10204/2007-29 следует, что  пени в размере 2 970 648,54 рубля и 7 220 рублей судебными инстанциями признаны неподлежащими взысканию в связи с пропуском  пресекательного срока.

При таких обстоятельствах данные суммы не могут быть признанны установленной задолженностью,  погашение которой может быть произведено в виде проведения зачета.

В лицевом счете  налогоплательщика по данному виду налога  по состоянию на 01.01.2009  числится  сальдо по пени в размере 22 273 489,51 рубль.

Налоговым органом в материалы дела не представлен расчет пени как на сумму 22 273 489,51 рубль (отраженную как сальдо на 01.01.2009), так  и на сумму 23 405 563,35 рублей (отраженную в  справке о состоянии расчетов).

При этом,  налоговым органом 26.11.2008  произведен зачет суммы НДС, подлежащей возмещению, в счет погашения задолженности  по пени по ЕСН, зачисляемый в ФБ  в общей сумме 21 713 209,06 рублей. Указанное обстоятельство подтверждено письмом инспекции № 61-14-18/021954 от 26.11.2008, однако в лицевом счете  зачет не отражен.

В связи с непредставлением расчетов  и обоснования начисления пени в сумме 23 405 563,35 рубля, отраженной  в справке о состоянии расчетов,  указанная сумма не может быть признана установленной задолженностью,  погашение которой может быть произведено в виде проведения зачета.

Налоговым органом в материалы дела представлены  решения  по камеральным проверкам № 14 от 17.02.2009 и № 15 от 17.02.2009, которыми произведено доначисление налогоплательщику ЕСН, а  также пени в суммах 756 931,53 рубля и 199 661,64 рубля.   Представленные расчеты пени  по указанным суммам соответствуют требованиям  ст. 75 НК РФ.

Таким образом, налоговым орган обосновал обоснованность начисления пени в размере 956 593,17 рублей за период с 12.08.2008 по 17.02.2009 и с 12.11.2008 по 17.02.2009.

Налогоплательщиком исходя из установленных сроков  уплаты ЕСН, данных расчетов и деклараций за 2008 год, платежных документов, подтверждающих факт уплату налога   произведен расчет пени за период с 16.02.2008 по 13.04.2009 на сумму 1 053 536,98 рублей. Расчет пени соответствует требованиям ст. 75 НК РФ, установленным срокам уплаты налога, начисленным суммам, а также датам  фактической уплаты. Расчет принят судом.

Налоговым органом не представлено доказательств, опровергающих сумму пени, являющейся  задолженность Общества, сроки взыскания которой  не истекли.

Таким образом, по состоянию на 13.04.2009 года, установленная  недоимка налогоплательщика по ЕСН, зачисляемого в ФБ, сроки взыскания которой не пропущены, составляет 14 896 975,88 рублей, в том числе по налогу – 13 843 438 рублей и пени 1 053 536,98 рублей. 

Ссылка налогового органа на  решения по камеральным проверкам  № 77 от 06.07.2009,  № 59 от 17.06.2009, № 59/1 от 17.06.2009, по которым произведено также доначисление пени  по ЕСН с приложением расчета пени, подлежит отклонению, поскольку указанным акт инспекции приняты после  принятия  судом первой инстанции  решения  о возврате налога, в связи с чем при  рассмотрении дела в апелляционном суде установленная недоимка не подлежит  рассмотрению.

3. Недоимка по ЕСН, зачисляемого в  Федеральный ФОМС, и пени.

Согласно справке инспекции о состоянии расчетов задолженность Общества по  ЕСН, зачисляемого в Федеральный ФОМС, а также  пени  составляет 3 127 940,14 рублей, в том числе налог – 2 334 444,29 рублей, пеня – 790 341,30 рублей, пени по акту – 790 341,30 рублей, штраф по акту  в переплате 5,56 рублей.

Исходя из представленных в материалы дела лицевых счетов, расчетов и деклараций по ЕСН,  платежных поручений на уплату налога в бюджет следует, что 2 334 444,29 рублей включает в себя:

349 957,59 рублей – недоимка, срок взыскания которой пропущен, дело № А73-3365/2008;

130 241 рубль – недоимка, срок взыскания которой пропущен, дело № А73-7238/2008-23;

1 854 245,70 рублей – недоимка за 2006, 2007, 2008 годов.

Поскольку судебными актами  признано недействительным взыскание   недоимки  в размере 480 198,59 рублей, указанная задолженность  не может быть  погашена путем проведения зачета в счет излишне взысканных налоговых обязательств.

На основании доказательств (расчетов, деклараций, данных лицевых счетов, платежных поручений, извещения о зачете переплаты по НДС в счет ЕСН на сумму 395 798 рублей и 411 806 рублей), апелляционным судом признается  наличие у  Общества задолженности  по ЕСН, зачисляемому в  ФФОМС, в размере  1 854 245,70 рублей.

Доводы Общества о том, что  для проведения зачета может быть признана только задолженность 2008 года в размере 457 210 рублей, а срок  на взыскание суммы 1 397 035 рублей истек подлежит отклонении.

Обществом в материалы дела не представлено доказательств, свидетельствующих о признании в судебном порядке сумм налога невозможных к взысканию, либо признании недействительными актов инспекции о принудительном взыскании  недоимки.

Из представленных доказательств следует, что налоговыми органами в 2006, 2007 годах выставлялись требования № 1695 от 17.05.2006,  № 19159 от 06.01.2006, № 22628 от 11.11.2007, принимались решения о  взыскании недоимки за счет денежных средств № 6507 от 12.11.2007, частично исполненные Обществом. При таких обстоятельствах у суда отсутствуют основания для признания  задолженности невозможной к взысканию.

Более того,  из представленного в материалы дела  извещения о принятом решении о проведении зачета  сумм НДС в счет задолженности по ЕСН, зачисляемого в ФФОМС, в суммах 395 798 рублей и 411 806 рублей. В  решении о зачете  отсутствуют сведения, что  зачет произведен в счет недоимки по ЕСН за 2  и 4 кварталы 2008 года. Налоговый орган вправе  произвести зачет в счет  задолженности по иным отчетным (налоговым) периодам, соблюдая процедуру принудительного взыскания.

Согласно пояснениям представителей налогового органа пени в сумме 3160,11 рублей включены в справку и  лицевой счет  с указанием «по акту» как сальдовый остаток по лицевому счету  Инспекции ФНС РФ по Индустриальному району города Хабаровска при переходе налогоплательщика на налоговый учет в МИ по крупнейшим налогоплательщикам № 10. Доказательств