Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2009 по делу n А56-60357/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

доказывания экономической неоправданности совершенных налогоплательщиком операций возлагается на налоговый орган.

В данном случае мерчандайзинг развивает популярность марок путем воздействия на потребителя и заключается в проведении специальных работ по размещению и выкладке товара, созданию его эффективного запаса и оформлению мест продаж, что и было выполнено ООО «ТД «ЛИВИЗ» в соответствии с условиями договоров. Услуги мерчандайзинга положительно сказываются не только на общем объеме продаж розничных организаций, но и обеспечивают сбыт товара определенной марки (в данном случае товара ЗАО «ЛИВИЗ»). Услуги по мониторингу также были направлены на повышение эффективности продаж.

Налоговым органом не представлено каких-либо доказательств того, что договоры мерчандайзинга и мониторинга заключены Обществом не с целью получить положительный экономический эффект.

При таком положении апелляционная жалоба Инспекции по данному эпизоду удовлетворению не подлежит.

Представительские расходы (п.1.2 Решения)

В оспариваемом Решении Инспекция отказала в принятии в составе расходов затрат на мероприятия, определяемые как представительские, ссылаясь на экономическую необоснованность и отсутствие документальных доказательств подтверждающих расходы.

 Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции указал, что представленные документы подтверждают осуществление расходов в целях представительства. Инспекция не доказала, что представленными документами подтверждается иное целевое использование сумм, определяемых налогоплательщиком как представительские расходы.

Данный вывод суда первой инстанции является ошибочным.

В соответствии с пунктом 1 статьи 252 Кодекса расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получении дохода.

На основании подпункта 22 пункта 1 статьи 264 Кодекса к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся представительские расходы, связанные с официальным приемом и обслуживанием представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и поддержания сотрудничества, в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 264 Кодекса.

Согласно пункту 2 статьи 264 Кодекса к представительским расходам относятся   затраты   налогоплательщика   на   официальный   прием   и   (или) обслуживание представителей других организаций, участвующих в переговорах в целях установления и (или) поддержания взаимного сотрудничества, а также участников, прибывших на заседания совета директоров (правления) или иного руководящего органа налогоплательщика, независимо от места проведения указанных мероприятий. К представительским расходам относятся расходы на проведение официального приема (завтрака, обеда или иного аналогичного мероприятия) для указанных лиц, а так же официальных лиц организации -налогоплательщика, участвующих в переговорах, транспортное обеспечение доставки этих лиц к месту проведения представительского мероприятия и (или) заседания руководящего органа и обратно, буфетное обслуживание во время переговоров, оплата услуг переводчиков, не состоящих в штате налогоплательщика, по обеспечению перевода во время проведения представительских мероприятий.

К представительским расходам не относятся расходы на организацию развлечений, отдыха.

Представительские расходы в течение отчетного (налогового) периода включаются в состав прочих расходов в размере, не превышающем 4 процента от расходов налогоплательщика на оплату труда за этот отчетный (налоговый) период.

Налоговым органом в ходе проведения выездной налоговой проверки у налогоплательщика по требованию о предоставлении документов от 27.05.2008г. для проверки истребованы документы, подтверждающие представительские расходы, а именно:

приказы (распоряжения) руководителя организации об осуществлении расходов на представительские расходы; сметы представительских расходов; первичные учетные документы; отчеты      о      представительских      расходах      по      проведенным представительским мероприятиям.

ЗАО «Ливиз» для подтверждения представительских расходов представило:

приказ, подписанный генеральным директором предприятия 30.12.2005 №198, в котором указано, «что проведение мероприятий, связанных с приемом представителей сторонних организаций в целях установления, поддержания сотрудничества и обеспечения продвижения продукции списывать затраты на представительские расходы по сметам»;

плановые сметы представительских расходов на 2006-2007;

акты об отнесении затрат к представительским расходам, в которых отражены наименование и сумма расхода продуктов питания за 2006 год, 2007 год.

Дополнительно в ходе рассмотрения возражений Обществом представлены копии требований-накладных, товарных чеков, чеков ККМ, товарных накладных,  ежемесячные Приказы генерального директора «О представительских расходах».

Вместе с тем, Обществом налоговому органу и суду не представлены:

планы представительского мероприятия с указанием цели, места и сроков его проведения;

список официальных лиц организации, которые будут участвовать в переговорах, с указанием ответственного лица за их проведение;

итоговые документы по факту проведения представительского мероприятия (это протокол переговоров с указанием обсужденных вопросов и достигнутых договоренностей, отчет о представительских расходах).

Для учета представительских расходов в составе расходов необходимо документальное подтверждение самого факта проведения официального представительского мероприятия.

У Общества отсутствует программа проведенных мероприятий, сведения о дате, месте проведения деловых встреч и их целей, список представителей организации, которые принимали участие в переговорах или заседаниях, перечень делегатов приглашенной стороны, отчеты о представительских расходах с подтвержденными соответствующими первичными документами, а, следовательно, не  подтверждено проведение официальных представительских мероприятий в проверяемом периоде.

В представленных актах об отнесении затрат к представительским расходам от 31.01.2006 г., от 28.02.2006 г., от 31.03.2006 г., от 30.04.2006 г., от 31.05.2006 г., от 30.06.2006 г., от 31.08.2006 г., от 30.09.2006 г., от 31.10.2006 г., от 30.11.2006 г., от 31.12.2006 г., от 31.01.2007 г., от 28.02.2007 г., от 31.03.2007 г., от 30.04.2007 г., от 31.05.2007 г., от 29.06.2007 г., от 31.07.2006 г., от 31.08.2007 г., от 30.09.2007г., от 31.10.2007г., от 30.11.2007г., от 31.12.2007г. отражены суммы понесенных затрат без приложения первичных документов.

Признавая решение Инспекции недействительным в названной части суд первой инстанции указал, что Инспекция не доказала, что представленными документами подтверждается иное целевое использование сумм, определяемых налогоплательщиком как представительские расходы.

При этом судом не учтено, что именно на налогоплательщике лежит обязанность, установленная статьей 252 Кодекса, документального подтверждения понесенных им расходов, в том числе факта проведения  официальных представительских мероприятий.

Таким образом, заявителем в нарушение пункта 1 статьи 252 и подпункта 22 пункта 1 статьи 264 Кодекса на затраты отнесены представительские расходы без подтверждающих документов в 2006 году в сумме 226 426 рублей, в 2007 году -      334 031 рублей.

Решение суда в части признания недействительным решения Инспекции о доначислении налога на прибыль за 2006 год в размере 54 342 руб., за 2007 год в размере 82 567 руб., соответствующих сумм пени и налоговых санкций подлежит отмене.

Налог на добавленную стоимость (Пункт 2.1 мерчандайзинг, 2.2 мониторинг)

При проверке правильности и полноты расчета налога на добавленную стоимость Инспекция не приняла к вычету НДС, уплаченный:  по договорам, заключенным с ООО «ТД «Ливиз»  на оказание услуг по мерчандайзингу за 2006г. в сумме 2 745 763 руб. и за 2007г. в сумме 1 890 000руб.;  по договорам, заключенным с ООО «Агроторг»  на оказание услуг по мониторингу  за 2006г. в сумме 930 353 руб. и за 2007г. в сумме 1 123 587руб., ссылаясь на отсутствие документов, подтверждающих оказание услуг и отсутствие экономического смысла (цели) в хозяйственной операции, поскольку товары (работы, услуги) должны приобретаться для определенных целей (осуществление операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость) (п.п.2.1, 2.2 Решения).

В апелляционной жалобе налоговый орган ссылается на то, что ЗАО «Ливиз» оплатило услуги по мерчандайзингу не своего, а чужого товара, в связи с этим отсутствовал экономический смысл в этой хозяйственной операции. Обществом нарушены положения пункта 2 статьи 171 Кодекса, поскольку на вычеты отнесены суммы, уплаченные за услуги, приобретенные не для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения налогом на добавленную стоимость.

Апелляционная инстанция отклоняет данную позицию ответчика по следующим основаниям.

ЗАО «Ливиз» представило первичную документацию на оказание услуг по договорам мерчандайзинга и мониторинга, в том числе:  договоры с ООО «ТД «Ливиз»;  договоры с ООО «Агроторг»;  акты приема-передачи;  счета фактуры;  платежные поручения (Приложения к делу №№ 1,3,4).

Как правильно установил суд первой инстанции, представленные документы подтверждают реальность затрат и фактическое оказание услуг.

В силу п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, на установленные ст.171 НК РФ налоговые вычеты.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления, в отношении: товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с НК РФ;  товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи (п.2 ст.171 НК РФ).

 Налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами товаров, и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога. Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров после принятия на учет указанных товаров и при наличии соответствующих первичных документов.

Обществом представлены первичные документы и доказано право на применение вычетов по НДС.

Налоговым органом не представлено каких-либо доказательств того, что договоры мерчандайзинга и мониторинга заключены Обществом не с целью получить положительный экономический эффект. Апелляционная инстанция приходит к выводу, что соответствующие услуги были приобретены для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения налогом на добавленную стоимость.

При таких обстоятельствах законных оснований для отказа в применении вычетов по НДС не имеется, поскольку налогоплательщиком соблюдены требования ст.171 НК РФ.

Апелляционная жалоба Инспекции по данному эпизоду удовлетворению не подлежит.

Пункт 2.3 Раздельный учет

Инспекция доначислила Обществу налог на добавленную стоимость в сумме 533 765 руб. за октябрь 2007г. на основании п.4 ст.170 НК РФ, поскольку в этот период Общество осуществляло облагаемые и необлагаемые НДС операции, однако раздельного учета НДС не вело, в связи с чем НДС по общехозяйственным расходам в октябре 2007г. в  сумме 1 167 210 руб. признан только в той пропорции, по которой они используются в производстве, не приняты к вычету 533 765 руб.

В апелляционной жалобе налоговый орган ссылается на то, что в ходе выездной налоговой проверки установлено, что НДС по общехозяйственным расходам в октябре месяце 2007 года в сумме 1 167 210 руб. принимаются к вычету только в той пропорции, по которой они используются для производства. НДС не принимается к налоговому вычету за октябрь 2007 года в сумме 533 765 руб.           (1 167 210 руб. х 45,73%).

Оспаривая этот вывод, Общество указало, что расчет пропорции не соответствует существу единственной операции, не облагаемой НДС, а именно: в октябре 2007г. по договору купли-продажи ЗАО «Ливиз» реализовало 100% доли уставного капитала Корпорации «Максим Дистрибьюшн, Иннк».

Инспекция ссылается на подп. 12 п. 2 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которому не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и инструментов срочных сделок (включая форвардные, фьючерсные контракты опционы).

Исходя из анализа норм гл. 25 Кодекса (п. 2 ст. 252, подп. 5 п. 1 ст. 254, подп. 10, 25 п. 1 ст. 264, п. 2, 8 ст. 280) и Правил бухгалтерского учета (п. 9 Положения по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденного Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 10.12.2002 N 126н (далее - ПБУ 19/02), следует, что расходы на приобретение ценных бумаг не относятся к производственным расходам предприятия.

Действующими нормативными актами по бухгалтерскому учету предусмотрен порядок учета доходов и затрат операций с ценными бумагами, отличный от учета доходов и затрат при реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с п. 3, 9, 34, 36 Положения по бухгалтерскому учету "Учет финансовых вложений" ПБУ 19/02, утвержденного Приказом Минфина России от 10.12.2002 N 126н, вложения средств организациями в ценные бумаги являются инвестициями, которые отражаются в бухгалтерском учете как финансовые вложения и принимаются к бухгалтерскому учету в сумме фактических затрат, дается перечень возможных фактических затрат на приобретение ценных бумаг.

Не включаются в фактические затраты на приобретение финансовых вложений общехозяйственные и иные аналогичные расходы кроме случаев, когда они непосредственно связаны с приобретением финансовых вложений (п. 9 ПБУ 19/02).

Пункт 4 ст. 170 НК РФ касается товаров (работ,