Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.07.2010 по делу n А56-11197/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

41 Бюджетного кодекса Российской Федерации предусмотрено, что к налоговым доходам бюджетов относятся доходы от предусмотренных законодательством Российской Федерации о налогах и сборах федеральных налогов и сборов. Налог на доходы физических лиц подлежит зачислению в бюджет субъекта Российской Федерации по нормативу 70 процентов (пункт 2 статьи 56 Бюджетного кодекса Российской Федерации), в местный бюджет - по нормативу 30 процентов (статьи 61, 61.1, 61.2 Бюджетного кодекса Российской Федерации).

Поскольку уплата обществом сумм НДФЛ в бюджет по месту регистрации головной организации повлекла непоступление части налога в местные бюджеты, на территории которых расположены обособленные подразделения, апелляционный суд считает, что Обществу правомерно начислили пени на сумму НДФЛ, несвоевременно перечисленную в бюджеты муниципальных образований по месту нахождения обособленных подразделений налогоплательщика.

При таких обстоятельствах, учитывая, что в соответствии с Порядком учета Федеральным казначейством поступлений в бюджетную систему Российской Федерации и их распределения между бюджетами бюджетной системы Российской Федерации, утвержденным приказом Министерства Финансов Российской Федерации от 16.12.2004 № 116н, действовавшим до 23.03.2009, органы Федерального казначейства не могли самостоятельно произвести перераспределение поступивших денежных средств по бюджетам муниципальных образований, а также с учетом правовой позиции, изложенной в Постановлении Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 14.02.2006 № 11536/05, Инспекция обоснованно начислила Банку к уплате НДФЛ а также соответствующие пени.

Решение суда об удовлетворении заявления Банка в указанной части не соответствует закону и подлежит отмене, а требования заявителя - оставлению без удовлетворения.

Из материалов дела следует, что Банк, являясь профессиональным участником рынка ценных бумаг, посредством электронной торговой системы Bloomberg и расчетно-клиринговой системы Euroclear продал на внебиржевом рынке иностранным компаниям облигации внешнего облигационного займа Российской Федерации с окончательной датой погашения в 2007г. (код ценной бумаги XS0077745163) и в 2030г. (код ценной бумаги  XS 0114588789).

Согласно представленным к проверке организацией налоговым регистрам за 2006-2007 г. финансовый результат по указанным еврооблигациям носят убыточный характер, а именно: за 2006 г. по облигациям внешнего облигационного займа с окончательной датой погашения в 2007 г. (RF07) убыток составил 43 150 710 руб.; за 2006 г. по облигациям внешнего облигационного займа с окончательной датой погашения в 2030 (RF30) убыток составил 38 766 314 руб.; за 2007 по облигациям внешнего облигационного займа с окончательной датой погашения в 2007 г. (RF07) убыток составил 973 048 708руб.; за 2007 г. по облигациям внешнего облигационного займа с окончательной датой погашения в 2030 (RF30) убыток составил 4 321 509,26 руб.

При расчете налоговой базы по налогу на прибыль банк учитывал фактические цены продажи еврооблигаций.

Налоговый орган по сделкам Банка: № 40306/RF0089/06 от 15.03.2006;                        № 40361/RF0092/06 от 16.03.2006;  № 40389/RF0093/06 от 17.03.2006;                                 № 40366/RF0095/06 от 17.03.2006;  № 40390/RF0094/06 от 17.03.2006;                                  № 40421/RF0096/06 от 21.03.2006;  № 40757/RF0113/06 от 03.04.2006;                               № 41452/RF0143/06 от 12.05.2006;  № 41454/RF0144/06 от 15.05.2006;                              № 41464/RF0145/06 от 15.05.2006;  № 41475/RF0148/06 от 15.05.2006;                                  № 43515/RF0364/06 от 25.10.2006;  № 45479/RF0098/07 от 08.06.2007;                                   № 45527/RF0105/07 от 14.06.2007;  № 45526/RF0104/07 от 14.06.2007;                                № 45521/RF0103/07 от 14.06.2007;  № 45901/RF0115/07 от 02.08.2007;                                    № 45896/RF0114/07 от 02.08.2007, исходя из минимальных цен сделок по итогам торгов, организатором которых являлось ЗАО «Фондовая биржа ММВБ», состоявшихся 19.10.2005, 30.11.2005, 11.05.2006 и 16.02.2007 установила завышение убытка и занижение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль в результате неправильной оценки цены сделки по ценным бумагам - облигациям внешнего облигационного займа Российской Федерации с окончательной датой погашения в 2007г. (RF 07) и 2030г. (RF 30) (далее - облигации).

Инспекция посчитала, что применение Банком фактических цен реализации противоречит пункту 5 статьи 280 НК РФ, так как указанные еврооблигации являются ценными бумагами, обращающимися на организованном рынке. По мнению Инспекции, при определении рыночной цены сделок необходимо учитывать интервал цен по сделкам, зарегистрированным организатором торгов на дату совершения обществом сделок. Инспекция на основании абзаца пятого пункта 5 статьи 280 НК РФ рассчитала сумму выручки по сделкам ЗАО  «ЮниКредитБанк» по минимальной цене на эту дату и установила, что Банк занизил налогооблагаемую базу по налогу на прибыль за 2006 год на 11 271 277 руб., за 2007 год на 10 397 294 руб., что привело к неуплате 5 200 458 руб. налога.

Суд первой инстанции удовлетворил требований Банка по данному эпизоду.

В соответствии со статьей 247 Налогового кодекса Российской Федерации объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций, признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Для российских организаций прибылью являются полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с главой 25 Кодекса.

Статьей 280 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрены особенности определения налоговой базы по операциям с ценными бумагами, в том числе по обращающимся и не обращающимся на организованном рынке ценных бумаг.

Эти особенности заключаются в признании для целей налогового учета выручки от продажи ценных бумаг, исходя из фактической цены их реализации, либо в ее корректировке.

Согласно пункту 3 статьи 280 НК РФ в целях главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации ценные бумаги признаются обращающимися на организованном рынке ценных бумаг только при одновременном соблюдении следующих условий:

1) если они допущены к обращению хотя бы одним организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с национальным законодательством;

2) если информация об их ценах (котировках) публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть представлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операций с ценными бумагами;

3) если по ним рассчитывается рыночная котировка, когда это предусмотрено соответствующим национальным законодательством.

В целях настоящего пункта под национальным законодательством понимается законодательство того государства, на территории которого осуществляется обращение ценных бумаг (заключение гражданско-правовых сделок, влекущих переход права собственности на ценные бумаги, в том числе и вне организованного рынка ценных бумаг).

Если операции с облигациями внешних облигационных займов Российской Федерации осуществлены на внебиржевом рынке посредством системы электронных торгов, когда невозможно определить место осуществления сделки (ближайшую территорию), для целей отнесения ценной бумаги к категории ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, или к категории ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, а также для целей применения соответственно пункта 5 или пункта 6 статьи 280 НК РФ, российская организация вправе самостоятельно принять решение о выборе организатора торговли (как российского, так и иностранного по месту нахождения контрагента - покупателя указанных ценных бумаг) как источника информации о рыночных котировках на рассматриваемые ценные бумаги, сделки с которыми совершаются у этого организатора торговли, либо об отсутствии информации о рыночных ценах (интервале цен).

Таким образом, в случае совершения сделки с ценными бумагами на неорганизованном рынке ценных бумаг, допущенными к торгам через организатора торговли в стране нахождения только одного из контрагентов по сделке, налогоплательщик вправе выбрать порядок определения цены реализации ценных бумаг согласно пункту 6 статьи 280 НК РФ (расчетная цена по сделкам, совершенным вне организованного рынка) или согласно пункту 5 статьи 280 НК РФ (с учетом интервала цен по сделкам, совершенным через организатора торговли).

В случае совершения сделки с ценными бумагами на неорганизованном рынке ценных бумаг, допущенными к торгам через организаторов торговли, как в Российской Федерации, так и в стране нахождения контрагента по сделке, налогоплательщик вправе выбрать организатора торговли, значение цен интервала которого будут использоваться для целей налогообложения.

В случае совершения налогоплательщиком сделок с ценными бумагами с нерезидентами Российской Федерации как на российском, так и на иностранном организованном рынке ценных бумаг действует порядок определения цены реализации ценных бумаг, установленный пунктом 5 статьи 280 НК РФ. При этом местом совершения сделки считается место нахождения организатора торговли, имеющего в соответствии с национальным законодательством право на допуск данных ценных бумаг к обращению.

В данном случае Инспекция не устанавливала место осуществления сделки (ближайшую территорию), для целей отнесения ценной бумаги к категории ценных бумаг, обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, или к категории ценных бумаг, не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг, поскольку сделки с ценными бумагами осуществлены с нерезидентами Российской Федерации, и вынесла решение с применением пункта 5 статьи 280 НК РФ.

Исходя из содержания пункта 5 статьи 280 Кодекса рыночной ценой ценных бумаг признается фактическая цена их реализации, если эта цена находится в интервале между минимальной и максимальной ценами сделок (далее - интервал цен) с названной ценной бумагой, зарегистрированной организатором торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения соответствующей сделки.

В случае совершения сделки через организатора торговли под датой совершения сделки следует понимать дату проведения торгов, на которых сделка с ценной бумагой была заключена.

При реализации ценной бумаги вне организованного рынка ценных бумаг датой совершения сделки считается дата определения всех существенных условий передачи ценной бумаги, то есть дата подписания договора.

Если по одной и той же ценной бумаге сделки на указанную дату совершались через двух и более организаторов торговли на рынке ценных бумаг, то налогоплательщик вправе самостоятельно выбрать организатора торговли, значения интервала цен которого будут использованы для целей налогообложения.

При отсутствии информации об интервале цен у организаторов торговли на рынке ценных бумаг на дату совершения сделки налогоплательщик принимает интервал цен при реализации этих ценных бумаг по данным организаторов торговли на рынке ценных бумаг на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения соответствующей сделки, если торги по этим ценным бумагам проводились у организатора торговли хотя бы один раз в течение последних 12 месяцев.

При соблюдении налогоплательщиком такого порядка фактическая цена реализации или иного выбытия ценных бумаг, находящаяся в соответствующем интервале цен, принимается для целей налогообложения в качестве рыночной цены.

В случае реализации ценных бумаг по цене ниже минимальной цены сделок на организованном рынке ценных бумаг при определении финансового результата принимается минимальная цена сделки на организованном рынке ценных бумаг.

Пункт 5 статьи 280 НК РФ устанавливает особенности налогообложения ценных бумаг, признаваемых в силу пункта 3 указанной статьи Кодекса обращающимися на рынке ценных бумаг.

Организованный рынок ценных бумаг - это сфера обращения ценных бумаг на торгах фондовых бирж или иных организаторов торговли на рынке ценных бумаг.

Поскольку на организованном рынке ценных бумаг формируется рыночная цена, налогоплательщик, осуществивший продажу ценных бумаг вне названного рынка, учитывает для целей налогообложения в качестве рыночной цены фактическую цену их реализации, если на дату совершения им сделок фактическая цена продажи ценных бумаг оказалась не ниже минимальной цены сделок с такими же ценными бумагами, зарегистрированными организаторами торгов на ту же дату независимо от количества биржевых сделок.

Налогоплательщик соотносит фактическую цену реализации ценных бумаг с интервалом цен по данным организаторов торгов на рынке ценных бумаг на дату ближайших торгов, состоявшихся до дня совершения налогоплательщиком соответствующей сделки вне организованного рынка ценных бумаг, лишь в случае отсутствия у организаторов торгов информации о сделках с ценными бумагами этой же категории на день продажи налогоплательщиком ценных бумаг на внебиржевом рынке.

Статья 9 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» обязывает организаторов торговли на рынке ценных бумаг раскрывать информацию о результатах торговых сессий, дате и времени заключения сделки, наименовании ценных бумаг, являющихся предметом сделки, количестве ценных бумаг, цене одной ценной бумаги.

Профессиональные участники рынка ценных бумаг, осуществляющие деятельность по организации торговли в Российской Федерации, на основании Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг, утвержденного постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 26.12.2003 № 03-54/пс, раскрывают информацию, в частности, о совершенных в течение торгового дня сделках по каждой ценной бумаге (раздельно по рыночным и иным сделкам), общем количестве сделок, наибольшей цене одной ценной бумаги (срочной сделки) и наименьшей цене одной ценной бумаги (срочной сделки). Соответствующая информация размещается организатором торгов на своем сайте в сети Интернет.

Размещение информации о максимальной и минимальной ценах сделок с ценными бумагами, цене одной ценной бумаги предусмотрено также в Порядке раскрытия информации о торгах в секции фондового рынка Московской межбанковской валютной биржи, утвержденном протоколом дирекции биржи от 15.05.2003 № 48.

На сайте биржи «www.micex.ru» в сети Интернет размещена информация о торгах с еврооблигациями, из которой следует, что биржей независимо от количества сделок, зарегистрированных в течение торгового дня, раскрываются показатели о минимальной и максимальной ценах сделок в процентах от номинала ценной бумаги.

Поскольку биржа, руководствуясь названными нормативными актами, раскрывает информацию как о минимальной, так и о максимальной ценах сделок независимо от количества сделок, то для целей применения статьи 280 Кодекса этой информации достаточно для вывода о наличии