Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.08.2010 по делу n А42-1244/2009. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

раздела балансовой принадлежности и заключившее с Покупателем договор энергоснабжения.

В соответствии с пунктом 3.2 договора точки поставки электрической энергии (мощности) потребителям Покупателя и в смежные сетевые организации (далее – точки поставки) должны находиться в пределах зоны деятельности Гарантирующего поставщика.

В пункте 4.1.2 Гарантирующий поставщик обязался обеспечить Покупателю оказание услуг по передаче электрической энергии до точек поставки, путем заключения с Сетевой компанией (Сетевыми компаниями) соответствующего договора оказания услуг.

До заключения сторонами дополнительных соглашений №№ 1, 2, 3, 4 и внесения изменений в приложения №№ 1, 3, 4 Покупатель приобретал электрическую энергию в интересах потребителя (ОАО «Апатит»), чьи точки поставки, запитанных от ПС-83 согласно приложению № 3 и № 4 к договору энергоснабжения № 71 от 31.12.2006, находящихся в определенной ОАО «ЕЭСК-Центр» как гарантирующему поставщику зоне деятельности (Центральный рудник, АНОФ-2, ЖКУ) (подп. 7 п. 2 Постановления КТР МО от 23.10.2006 № 28/1).

Дополнительным соглашением № 1 от 01.05.2007 стороны дополнили пункт 4.1.2 следующим условием: «Гарантирующий поставщик обеспечивает услуги по передаче электрической энергии только по сетям ОАО «Колэнерго».

Суд указал, что действительно взаимоотношения между Потребителем и иными сетевыми организациями регулируются договорами, заключаемыми Потребителем самостоятельно, однако, сославшись  на пункт 3 статьи 308 ГК РФ признал, что обязательство не создает обязанностей для лиц, не участвующих в нем в качестве сторон (для третьих лиц).

Договор энергоснабжения является самостоятельной разновидностью договора купли-продажи, регулирующего обязательства по передаче имущества.

В таком договоре совмещаются обязательства по купле-продаже и по оказанию услуг по передаче электрической энергии.

В пункте 2 ст. 539 ГК РФ возможность заключения договора энергоснабжения связана с наличием у потребителя (абонента) отвечающего техническим требованиям энергопринимающего устройства, присоединенного к сетям энергоснабжающей организации, и другого необходимого оборудования.

Дополнительным соглашением № 1 от 01.05.2007 предусмотрено дополнить приложения № 1, 3, 4 договорными величинами потребления электроэнергии ОАО  «Апатит» на объектах в г. Апатиты, дополнительным соглашением № 2 от 01.07.2007 – договорными величинами потребления электроэнергии на объектах ОАО «Апатитыградсервис» в г. Апатиты, дополнительным соглашением № 3 от 06.08.2007 – договорными величинами потребления электроэнергии потребителей, объекты которых находятся в г. Апатиты, в том числе объемом потребления электрической энергии ОАО «Апатитыхлеб», ОАО «Апатитыводоканал», ОАО «Апатитский молочный комбинат», ООО «КРП «Апатит», ИП Коробова И.Ю., перечнем точек учета на присоединениях к сетям МУП «Апатитыэнерго» данных потребителей, договорными величинами потребления электроэнергии от ПС-24 ОАО «Колэнерго», дополнительным соглашением № 4 – объемом потребления электрической энергии ООО «Арбитр» по сетям МУП «Апатитыэнерго».

В приложении № 3 к договору энергоснабжения № 71 от 31.12.2006, которым урегулирован порядок расчета потребления электрической энергии, предусмотрено, что расход электроэнергии оплачивается по электромеханическим счетчикам, установленным на границе раздела балансовой принадлежности между МУП «Апатитыэнерго» и потребителями, в числе которых ОАО «ЕЭСК-Центр» по адресу: ул. Нечаева, д. 5, пом. 74 (том 1, л. д. 20).

В приложении № 4 указана точка поставки ОАО «ЕЭСК-Центр» – этажный щиток Нечаева, 5 (объект электроснабжения: офис «ЕЭСК-Центр» ул. Нечаева, 5, пом. 74 (том 1 л.д. 28).

В дополнительных соглашениях № 1 от 01.05.2007, № 2 от 01.07.2007, № 3 от 06.08.2007, № 4 от 19.09.2007 указанные дополнения в приложения №№ 3, 4 к договору энергоснабжения № 71 отсутствуют, изменения договорных величин за счет объемов потребления ОАО «ЕЭСК-Центр» в г. Апатиты не предусмотрены.

Энергосбытовые (энергоснабжающие) организации свободны в заключении договоров, обеспечивающих потребителей электрической энергии, в соответствии с законодательством Российской Федерации (п.8 Правил № 530).

При квалификации договора купли-продажи (поставки) электрической энергии в качестве публичного следует определять, является ли покупатель электроэнергии ее потребителем или действует в интересах конечного потребителя.

Арбитражный суд первой инстанции  установил, что изменения в предмет договора энергоснабжения № 71 от 31.12.2006 не вносились, в связи с чем, признал, что из его содержания не следует, что ОАО «Колэнергосбыт» обязалось осуществлять продажу (поставку) электрической энергии в качестве энергосбытовой организации потребителям в смысле ст. 3 Закона № 35-ФЗ.

Указанный договор носит публичный характер, исходя из определений публичного договора в п. 1 ст. 426 ГК РФ, розничного рынка электрической энергии и гарантирующего поставщика в ст. 3, п. 2 ст. 39 Закона № 35-ФЗ).

В соответствии с пунктом 69 Правил № 530 исполнение обязательств по договору энергоснабжения (купли-продажи) каждой из сторон не может быть начато ранее начала предоставления покупателю услуг по передаче электрической энергии.

В части соблюдения Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, арбитражный суд первой инстанции указал на следуебщие обстоятельства.

В пунктах 9, 12 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 №861 (далее – Правила) указано, что договор является публичным и обязательным к заключению сетевой организацией, в рамках договора сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг – оплатить их.

Абзацем 2 пункта 6 Постановления № 530 установлено, что в случае если оперативно-диспетчерское управление и (или) передача электрической энергии в отношении точек поставки на розничном рынке обслуживаемого гарантирующим поставщиком покупателя электрической энергии осуществляются на основании договоров, заключенных гарантирующим поставщиком на дату вступления в силу настоящих Правил, соответствующие отношения в интересах данного покупателя электрической энергии считаются урегулированными.

Согласно пункту 28 Правил № 861 обязательным условием для начала оказания услуг по передаче электрической энергии потребителю услуг является начало исполнения потребителем услуг (потребителем электрической энергии, в интересах которого заключается договор) договора купли-продажи (поставки) электрической энергии на оптовом и (или) розничном рынках электрической энергии.

Пунктом 81 Правил № 530 установлено, что гарантирующий поставщик приобретает электрическую энергию на оптовом рынке, при этом энергоснабжающая (энергосбытовая) организация, получившая статус гарантирующего поставщика в соответствии с подпунктами «б» и «в» пункта 36 Правил и не обладающая правом на участие в торговле электрической энергией на оптовом рынке по соответствующим ее зоне деятельности точкам (группам точек) поставки, до получения ею права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по этим точкам (группам точек) поставки приобретает электрическую энергию по договорам, заключенным до вступления в силу настоящих Правил, а в случае истечения срока их действия или расторжения в установленном законодательством порядке – у гарантирующего поставщика – участника оптового рынка, с которым у такой организации граничат зоны деятельности, и (или) у производителей (поставщиков) электрической энергии в соответствии с разделом X Правил, которые предусматривают продажу электрической энергии на розничном рынке некоторыми производителями (поставщиками).

Помимо изложенного, суд признал, что Истец стороной договора оказания услуг по передаче электрической энергии от 06.08.2007 не является, и доводы о том, что он действует от имени потребителей, обосновано не были приняты во внимание.

Недействительная часть сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части (ст. 181 ГК РФ), следовательно, признание недействительными договора в части не влечет приведение сторон данной сделки в первоначальное положение. Ничтожной согласно ст. 168 ГК РФ является сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов.

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены арбитражным судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого решения.

Согласно пункту 1 статьи 433 ГК РФ договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (п. 2 ст. 433 ГК РФ).

Согласно пунктам 1, 2 статьи 37 Закона № 35-ФЗ (в редакции, действующей до внесения изменений Федеральным законом от 04.11.2007 № 250-ФЗ) субъекты розничных рынков подразделялись на потребителей электрической энергии, энергосбытовые организации, гарантирующих поставщиков, территориальные сетевые организации, осуществляющие услуги по передаче электрической энергии, поставщики (за исключением гарантирующих поставщиков). Потребители электрической энергии вправе заключать договоры, в которых содержатся элементы различных договоров (смешанные договоры). Потребитель свободен в выборе контрагента по договору купли-продажи, договору поставки электрической энергии. Сетевая организация не вправе отказать потребителю в заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии по основаниям, связанным с выбором потребителем определенного поставщика электрической энергии.

Момент прекращения обязательств по договору энергоснабжения с гарантирующим поставщиком предусмотрен последним абзацем пункта 76 Правил № 530, исходя из которого в случае если покупатель электрической энергии заключил договор энергоснабжения (договор купли-продажи (поставки) электрической энергии) с энергосбытовой организацией в отношении всего объема электрической энергии, предусмотренного договором с гарантирующим поставщиком, обязательства по договору с гарантирующим поставщиком считаются прекращенными в связи с невозможностью исполнения с даты вступления в силу указанного договора с энергосбытовой организацией.

Заключение ОАО «ЕЭСК-Центр» договоров электроснабжения с ОАО «Апатит», ОАО «Апатитыградсервис», ООО «КРП «Апатит», ОАО «Апатитыводоканал», ОАО «Апатитыхлеб», ОАО «Апатитский молочный комбинат», ООО «Арбитр», ИП Коробовым И.Ю. не влечет последствий в виде недействительности договоров энергоснабжения с гарантирующим поставщиком, ничтожности договора поставки электрической энергии и договора оказания услуг по передаче электрической энергии.

Доводы ОАО «ЕЭСК-Центр» о несоответствии договора требованиям законодательства не нашли своего подтверждения.

В силу статьи 3 Закона N 35-ФЗ гарантирующим поставщиком электрической энергии признается коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Установление для каждого гарантирующего поставщика определенных зон деятельности, в пределах которых он может осуществлять свою деятельность, и запрет деятельности других гарантирующих поставщиков в границах деятельности гарантирующего поставщика (пункт 3 статьи 38 Закона N 35-ФЗ) не могут ограничивать права других хозяйствующих субъектов по заключению договоров по энергоснабжению на соответствующей территории с учетом соблюдения установленных законодательством требований.

В соответствии с пунктом 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ потребитель электрической энергии свободен в выборе контрагента по договору купли-продажи, договору поставки электрической энергии.

До 06.07.2007 гарантирующим поставщиком являлось МУП "Апатитская энергосбытовая компания", а с 06.07.2007 - ООО "КРЭС". Таким образом, в силу статьи 3 Закона N 35-ФЗ каждая из этих организаций в соответствующий период времени была обязана заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии, в том числе и с вышеназванными потребителями.

Однако потребители не обязаны заключать договоры купли-продажи (поставки) электрической энергии именно со своим гарантирующим поставщиком.

По смыслу пункта 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ и пункта 61 Правил розничных рынков в случае нахождения точек поставки на розничном рынке вне зоны деятельности гарантирующего поставщика (в зоне деятельности другого гарантирующего поставщика) коммерческая организация, имеющая статус гарантирующего поставщика, вправе осуществлять продажу электрической энергии, действуя при этом как энергосбытовая организация.

Таким образом, ОАО "ЕЭСК - Центр", заключив договоры энергоснабжения с потребителями, находящимися вне его зоны деятельности как гарантирующего поставщика, в отношениях с этими потребителями выступает только как энергоснабжающая организация и не приобретает прав и обязанностей гарантирующего поставщика в отношении потребителей на соответствующей территории.

В свою очередь, отсутствие у ответчика статуса гарантирующего поставщика, не лишает ОАО "Колэнергосбыт" права поставлять электрическую энергию названным потребителям.

Вопреки доводам истца, из оспариваемых дополнительных соглашений к договору энергоснабжения от 31.12.2006 N 71 не усматривается, что ОАО "Колэнергосбыт" действовало как гарантирующий поставщик в отношении потребителей, расположенных вне его зоны деятельности.

Сетевая организация также не вправе отказать потребителю электрической энергии в заключении договора оказания услуг по передаче электрической энергии по основаниям, связанным с выбором потребителем электрической энергии определенного поставщика электрической энергии (пункт 2 статьи 37 Закона N 35-ФЗ).

Иные доводы, приведенные