Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2007 по делу n А56-12720/2007. Отменить решение полностью и принять новый с/а

в суд апелляционной инстанции представлено заявление ООО «Гранд-Фуд» от 04.02.2005 года о переходе на упрощенную систему налогообложения и уведомление налогового органа от 21.02.2005 года о возможности применения упрощенной системы налогообложения с 08.02.2005 года.

Таким образом, товарная накладная № 85 от 28.12.2005 г. и счет-фактура № 85 от 28.12.2005 г. на сумму 532180 руб., в том числе, НДС - 81180 руб. выставлена с нарушением закона.

Вместе с тем, расчет суммы штрафа осуществлен налоговым органом  от суммы НДС, доначисленной по результатам проверки (169629 руб.), за вычетом имевшейся, по данным Инспекции у Общества переплаты по данному налогу (2.123,18 руб.), то есть, от суммы 167505,82 руб.

Однако на дату принятия оспариваемого решения у Общества имелась переплата, в сумме а 321696,18 руб., а не в сумме 2123,18 руб. Указанная разница возникла по причине несвоевременного учета налоговым органом декларации по НДС за ноябрь 2006 г., предоставленной Обществом 20.12.2006 года. Согласно данной декларации сумма налога, исчисленная к уменьшению (переплата по НДС) составила 319573 руб., что в совокупности с ранее возникшей переплатой составило 321696,18 руб.

Данное обстоятельство подтверждается налоговой декларацией за ноябрь 2006 года (л.д. 23-26) и подписанными Инспекцией актом сверки расчетов от 20.06.2007 года по состоянию на 23.04.2007 года (л.д. 96).

В соответствии со ст. 176 НК РФ (в редакции, применяемой к декларациям, предоставленным в налоговые органы по 31.12.2006) налоговые органы в течение трех календарных месяцев, следующих за истекшим налоговым периодом, в котором образовалась сумма, подлежащая возмещению налогоплательщику, самостоятельно направляют ее на исполнение обязанностей налогоплательщика по уплате налога, пени, погашении недоимки.

Таким образом, Инспекция обязана была учесть имеющуюся на основании предоставленной Обществом 20.12.2006 декларации по НДС за ноябрь 2006 г. сумму переплаты по НДС в размере 319573 руб.

Следовательно, исключается возможность привлечения Общества к ответственности, предусмотренной ст. 122 НК РФ, при наличии на момент истечения срока уплаты налога, на момент составления акта по результатам                     налоговой проверки и на момент вынесения решения по ее результатам          возникшей в предыдущем периоде переплаты того же налога, перекрывающей сумму заниженного налога, ввиду отсутствия состава налогового          правонарушения.

При таком положении решение суда по данному эпизоду отмене не подлежит.

Подпунктом 3 пункта 2 резолютивной части оспариваемого решения Обществу начислены пени в размере 23049 руб.

В связи с несвоевременным учетом декларации по НДС за ноябрь 2006 г. и, как следствие, неосуществлением зачета суммы, подлежащей на ее основании возмещению Обществу в размере 319.573 руб., размер пени, начисленный по НДС, подлежит уменьшению на 14.964,59 руб.

Решение суда по данному эпизоду также является правильным.

С учетом всех обстоятельств дела, размером удовлетворенных требований, расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде первой инстанции подлежат отнесению на Инспекцию. Расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции в размере 1000 руб. подлежат взысканию с заявителя.

На основании изложенного и руководствуясь п. 2 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 29.06.2007 года по делу № А56-12720/2007 отменить в части признания недействительными подпунктов 3, 4, 5 пункта 1 резолютивной части  решения Межрайонной инспекции ФНС № 23 по Санкт-Петербургу от 23.04.2007 № 03/6692.

В удовлетворении заявленных требований в данной части отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с ООО "Торговый Дом "ЭМЗ" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 1000 руб. за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Постановление может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

В.А. Семиглазов

Судьи

М.Л. Згурская

 И.В. Масенкова