Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.02.2013 по делу n А26-6409/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

28 февраля 2013 года

Дело №А26-6409/2012

В судебном заседании 21.02.2013 объявлен перерыв до 28.02.2013 14 час. 20 мин.

Резолютивная часть постановления объявлена     28 февраля 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  28 февраля 2013 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  Фокиной Е.А.

судей  Борисовой Г.В., Есиповой О.И.

при ведении протокола судебного заседания:  Ганичева В.А.

при участии: 

от истца:  Николаева И.А. по доверенности от 22.04.2011.

от ответчика:  Грущаковой Г.А. по доверенности от 23.01.2013 № 6.

от 3-х лиц:  не явились, извещены.

рассмотрев в открытом судебном заседании

заявление ООО  "Канэкс"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Карелия

3-е лица: ИП Беляев Виталий Леонидович, ЗАО "Канэкс"

о признании недействительными решения и предписания

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Канэкс»  (185030 Республика Карелия, г.Петрозаводск,  ул.Машезерская, д.35,11; ОГРН 1101001002585, далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Карелия с заявлением о признании  незаконными и отмене решения Комиссии Управления Федеральной  антимонопольной службы по Республике Карелия (185031 Республика Карелия, г.Петрозаводск, наб.Варкауса, д.1А; ОГРН 1021000526326, далее – Управление, Карельское УФАС)  от 04.05.2012 (в полном объеме изготовлено 21.05.2012)  № 03-16/13-2011 и предписания от 21.05.2012  № 03-16/13-2011/07.

            Решением суда от 23.10.2012  заявленные требования удовлетворены частично. Оспариваемое решение УФАС по Республике Карелия признано недействительным в части  выводов о необоснованном включении  ООО «Канэкс» в розничные цены на горюче-смазочные материалы расходов в размере 61 274 руб.69 коп., предписание признано недействительным в части   установления обязанности для общества перечислить  вышеуказанную сумму в федеральный бюджет. В удовлетворении остальной части требований отказано.

            Не согласившись с решением суда, ООО «Канэкс» заявило и поддержало в судебном заседании апелляционную жалобу, в которой просит решение отменить, ссылаясь на несоответствие выводов суда представленным доказательствам и недоказанность  Карельским УФАС обстоятельств, которые суд посчитал установленными.

            Управление Федеральной  антимонопольной службы по Республике Карелия согласно с решением суда, считает апелляционную жалобу необоснованной и не подлежащей удовлетворению.

   В судебном заседании 24.01.2013  судом апелляционной инстанции установлено, что оспариваемым решением от 21.05.2012 по делу № 03-16/13-211 антимонопольный орган признал в действиях группы лиц  ЗАО «Канэкс»,  ООО «Канэкс»   и индивидуального предпринимателя Беляева В.Л., занимающей доминирующее положение на розничном рынке реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах пгт. Чупа Лоухского муниципального района, нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона «О защите конкуренции», выразившееся в установлении в период с октября 2010 года по январь 2011 года розничных цен на автомобильный бензин и дизельное топливо, размер которых экономически необоснован.

 Вместе с тем,  ЗАО «Канэкс» и ИП Беляев В.Л., в отношении которых принято оспариваемое решение, к участию в деле не привлекались, заявление Общества и корреспонденция суда  о датах судебного заседания в их  адрес не направлялись.

Принятие судом решения о правах и обязанностях лиц, не привлеченных к участию в деле, в силу пункта 4 части 4  статьи 270 АПК РФ является безусловным  основанием для отмены решения суда первой инстанции и рассмотрения  дела по правилам, установленным  Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

При таких обстоятельствах, в соответствии с частью 6.1 статьи 268 АПК РФ с учетом правовой позиции, изложенной в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 28.05.2009 № 36, суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дел в арбитражном суде первой инстанции.

            В судебном заседании     21.02.2013  представитель заявителя поддержал  заявленные требования, уточнив, что  они оспариваются в части выводов, касающихся ООО «Канэкс».

Изучив материалы дела, заслушав доводы представителей заявителя и  Управления, апелляционный  суд установил следующие обстоятельства.

            Оспариваемое решение  вынесено антимонопольным органом по результатам  рассмотрения дела № 03-16/13-2011, возбужденного 19.04.2011 на основании поступивших заявлений ООО «Лоухские коммунальные системы», жителей Лоухского  муниципального района по вопросу увеличения  цены на горюче-смазочные материалы (далее – ГСМ)  на территории Лоухского муниципального района по признакам  нарушения части 1 статьи 10  Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ, о защите конкуренции).

            Управлением установлено, что ЗАО «Канэкс»  включено в Реестр хозяйствующих субъектов  с долей более 50 % на рынке  розничной реализации  бензинов автомобильных марок АИ-80, АИ-92, АИ-95, а также дизельного  топлива в границах  Чупинского городского поселения.

            Одним из учредителей ЗАО «Канэкс» и его генеральным директором  является Беляев В.Л., основной вид деятельности названного акционерного общества - розничная торговля моторным топливом, дополнительный вид деятельности – оптовая торговля моторным топливом.  Также Беляев В.Л. является  единственным учредителем и генеральным директором ООО «Канэкс», основной  вид деятельности общества – розничная торговля моторным топливом, включая авиационный бензин, деятельность  грузового  автомобильного транспорта.

            В силу пункта 1 статьи 9 Закона о защите конкуренции  Управление  отнесло  ЗАО «Канэкс», ООО «Канэкс» и ИП Беляева В.Л. к группе лиц.

            На основании анализа состояния конкуренции на розничном  рынке реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива  за период с 01.01.2009 по 31.01.2011 на территории Чупинского городского поселения Лоухского муниципального района Республики Карелия (Аналитический отчет  № 03-06/21-11)   Управление установило  доминирующее положение на указанном товарном рынке данной группы лиц.

            Деятельность  по реализации ГСМ на  автозаправочной станции (АЗС) и земельном участке, расположенном  по адресу:  Лоухский район, пгт Чупа, ул.Шоссейная, д.6а,  до 01.04.2010 осуществляло ЗАО «Канэкс», с 01.04.2010 указанную деятельность  осуществляет ООО «Канэкс». АЗС и земельные участки, находящиеся в собственности  ИП Беляева  В.Л., переданы последним  обществу по договорам аренды. ИП Беляевым В.Л. также оказывались ООО «Канэкс» транспортные услуги по доставке  автомобильного топлива.

            В результате исследования представленных ООО «Канэкс»  данных, Управление установило увеличение  розничной  цены на ГСМ при неизменной закупочной цене: например, цена на бензин марки АИ-92 01.01.2011  увеличилась с 26, 00 руб. до 27, 80 руб.; цена на бензин марки АИ-95 01.11.2010  увеличилась  с 26,50 руб. до 27, 00 руб.; 01.01.2011 – с 27,00 руб. до 28,50 руб.; д\т  01.01.2011 – с 26,50 руб. до 29,50 руб.

            Анализ изменения  расходов на приобретение и реализацию ГСМ показал, что  в рассматриваемый период времени ООО «Канэкс»  при уменьшении затрат  в расчете на 1 литр ГСМ увеличивало  розничные цены  реализуемых ГСМ. Например, по АИ-80: средняя цена реализации  с 22,00 руб. в октябре 2010 года  увеличилась до 24,00 руб. в январе 2011 года, при этом  затраты в ноябре  по сравнению с октябрем 2010 года уменьшились с 14,68 руб. до 10,04 руб., в декабре  2010 года увеличились только до 10,97 руб., а в январе – до 13,70 руб.

            По АИ-92:  затраты в декабре  по сравнению с ноябрем 2010 года уменьшились  с 22,76 руб.  до 19,75 руб., при этом средняя цена ГСМ  увеличилась с 22,75 руб. до 26,00 руб.; д/т – средняя цена реализации с 24,50 руб. в октябре 2010 года  увеличилась до 31,17 руб. в январе 2011  года, при этом затраты в ноябре  по сравнению с октябрем  2010 года уменьшились  с 14,10 руб. до 10,04 руб.,  в декабре 2010 года увеличились только 10,45 руб., в январе – до 11,05 руб.

            Комиссия УФАС на основании статьи 20 Налогового кодекса Российской Федерации пришла к выводу,   что  ЗАО «Канэкс», ООО «Канэкс» и ИП Беляев  В.Л. являются взаимозависимыми лицами и, с учетом выводов  проведенной экономической экспертизы,  признала  необоснованным включение  ООО «Канэкс» в розничные цены на ГСМ   следующих расходов:

- затрат по аренде АЗС за январь 2011 года,  по аренде земельного участка за период с октября 2010 года по январь 2011 года на основании договоров, заключенных между ООО «Канэкс» и ИП Беляевым В.Л.,  в связи с  отсутствием документов, в том числе платежных, подтверждающих расходы;

- затрат по обслуживанию ККМ за январь 2011 года -  в связи с отсутствием  договора и акта оказания услуг;

- затрат на транспортные услуги, оказанные ИП Беляевым В.Л. обществу с ограниченной ответственностью «Канэкс», в связи с отсутствием документов, подтверждающих оплату услуг, а также  документов, подтверждающих затраты ИП Беляева В.Л. на приобретение топлива, содержание (ремонт) автотранспорта, аренду бокса, и документов, подтверждающих увеличение себестоимости услуг  автотранспорта на 1 поездку  с 01.01.2011;

- затрат на командировочные расходы генерального директора Беляева В.Л.  в связи с отсутствием  документов, подтверждающих  факт  нахождения в командировке;

- затрат, связанных с оплатой услуг банка, в связи с отсутствием документов, подтверждающих факт оплаты услуг;

- затрат на приобретение канцелярских товаров, а также  хозяйственные затраты, в связи с отсутствием  подтверждающих документов;

- расходов по уплате налога УСН – в связи с уплатой сумм налога после проверяемого периода.

            Включение в период с октября 2010 года по январь 2011 года  в розничные цены на ГСМ экономически необоснованных расходов, приведшее к росту цен ГСМ,  признано УФАС  злоупотреблением доминирующим положением, ущемляющим  права потребителей.  Согласно Решению УФАС, основную долю  необоснованных затрат, включенных в состав розничных цен на ГСМ,  составляют  транспортные  затраты (67,57%) и затраты по аренду (14,85%), которые обществу «Канэкс» оказываются входящим в группу лиц ИП Беляевым В.Л.

            Управление пришло к выводу, что группа лиц в составе ЗАО «Канэкс», ООО «Канэкс», ИП Беляева В.Л. не могла не знать, что на момент установления экономически необоснованных цен на топливо, ее положение на рынке розничной реализации ГСМ в пгт Чупа является доминирующим,  так как  АЗС, принадлежащие другим хозяйствующим субъектам, в географических границах пгт Чупа отсутствуют, а деятельность по реализации ГСМ  ЗАО «Канэкс» и ООО «Канэкс» осуществляли на одной и той же АЗС, посредством оказания  услуг  одним и тем лицом -  ИП Беляевым В.Л.

            Решением от 21.05.2011 Комиссия УФАС признала в действиях группы лиц ЗАО «Канэкс», ООО «Канэкс», ИП Беляева В.Л., занимающей доминирующее положение на розничном рынке реализации бензинов автомобильных и дизельного топлива в географических границах пгт Чупа Лоухского  муниципального района, нарушение части 1 статьи 10 Закона № 135-ФЗ, выразившееся  в установлении в период с  октября 2010 года по январь 2011 года  розничных цен на автомобильный бензин и дизельное топливо, размер которых экономически необоснован.

На основании указанного решения Управление      выдало предписание о перечислении ООО «Канэкс»  в течение двух месяцев с момента получения предписания в федеральный бюджет дохода, полученного вследствие нарушения антимонопольного законодательства,  в размере 577 137 руб.58 коп.

 Не согласившись с решением и предписанием Карельского УФАС в части выводов, касающихся общества, ООО «Канэкс» обратилось в арбитражный суд.

   В силу части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц. Перечень таких действий (бездействия) перечислены в пунктах 1-10 части 1 статьи 10 Закона.

Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенным в  пункте 4 постановления Пленума от 30.06.2008 № 30,  антимонопольный орган  вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является  исчерпывающим.

            Таким образом, установление  розничных цен на автомобильный бензин и дизельное топливо, размер  которых экономически необоснован, само по себе может быть расценено как  действия занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, ущемляющие   интересы других лиц.

            Выводы Карельского УФАС относительно  ЗАО «Канэкс» и ИП Беляева  В.Л.   заинтересованными лицами не оспариваются и судом не рассматриваются.

            Управлением признаны необоснованными затраты ООО «Канэкс» по аренде АЗС за январь 2011 года,  по аренде земельного участка за период с октября 2010 года по январь 2011 года на основании договоров, заключенных между ООО «Канэкс» и ИП Беляевым В.Л.,  в связи с  отсутствием документов, в том числе платежных, подтверждающих расходы.

            Исходя из представленного обществом Расчета  себестоимости цен на автомобильное топливо в 2010 г. (т.2 л.д.26-28, далее – Расчет себестоимости),  затраты  на аренду земельного участка и АЗС в октябре-декабре 2010 года, январе 2011 года  составляли  41 309,20 руб. ежемесячно, или 165 236,8 руб. за 4 месяца.

             Из пояснений представителя общества следует, что   размер спорных ежемесячных затрат  (41 309,20 руб.) состоит из:

- 6 180 руб. – ежемесячной суммы арендной платы  за три земельных участка по договорам аренды № 02/01-10 от 01.04.2010 и от 01.01.2011;

- 15 000 руб. – ежемесячной суммы арендной платы за комплекс автозаправочной станции по договорам  аренды № 01/01-10 от 01.01.2010  и от 01.01.2011;

- 8 629,20 руб. – ежемесячной суммы  платы за  офисное помещение, арендуемое у ЗАО «Гавань».

             Управление не признало обоснованными затраты на сумму 85 720 руб., полностью поддержав выводы,