Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2013 по делу n А56-9409/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

регулировании», в том случае, если код ОКП в указанном документе соответствует коду ОКП в национальном стандарте, отраслевом стандарте и техническом условии;

- перечень кодов видов продовольственных товаров в соответствии с Товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Российской Федерации (далее - ТН ВЭД), облагаемых налогом на добавленную стоимость по налоговой ставке 10% при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации (далее - Перечень № 2). В примечании к Перечню № 2 указано, что для целей данного Перечня следует руководствоваться как кодом ТН ВЭД, так и наименованием товара. Таким образом, в примечании к Перечню № 2 приведен порядок определения кодов в соответствии с ТН ВЭД по ввозимым на территорию Российской Федерации товарам. При этом в Постановлении Правительства Российской Федерации от 31.12.2004 № 908 отсутствуют правила применения кода ОКП в случае, если ввозимый на территорию Российской Федерации импортный товар реализуется на территории Российской Федерации, указывающие на необходимость для целей налогообложения налогом на добавленную стоимость определять соответствие кода ТН ВЭД России коду ОКП. В этой связи применение кода ТН ВЭД производится не только при ввозе товаров на территорию Российской Федерации, но и при реализации этой ввезенной импортной продукции на территории Российской Федерации, то есть без определения соответствия кода ТН ВЭД коду ОКП.

Указанная позиция доведена до налоговых органов письмом Федеральной налоговой службы (далее - ФНС) от 0102.2011 № КЕ-4-3/1420@ по вопросу о размере ставки НДС при реализации продовольственных товаров, документ размещен на официальном сайте ФНС в разделе «Разъяснения ФНС, обязательные для применения налоговыми органами».

Позиция ФНС при вынесении оспариваемого решения налоговым органом не учтена.

Ссылаясь на то, что документами, подтверждающими обоснованность применения налогоплательщиком ставки налога 10% являются исключительно сертификат соответствия либо декларация о соответствии, налоговым органом не учтено, что заявителем реализован импортный товар.

Из материалов дела следует, что в счетах-фактурах от 30.01.2008 № 28 (продавец - ООО «Партнер», покупатель - Кретова Т.И., товар - маклак свиной, том 1 лист дела 118) и от 30.01.2008 № 29 (продавец - ООО «Партнер», покупатель - Бухун А.А., товар - маклак свиной, том 1 лист дела 121) указан номер таможенной декларации, по которой товар ввезен на территорию Российской Федерации - 10216080/230906/0115522.

Согласно выписке из таможенной базы данных (том 3 листы дела 48 - 49) ООО «Продимпорт» по таможенной декларации № 10216080/230906/0115522 ввезло на территорию Российской Федерации в режиме выпуска для свободного обращения товар - верхнюю часть свиного окорока мороженого на кости без ножки (маклак), страна происхождения Нидерланды. Товару присвоен код ТН ВЭД 0203 22 110 1, который входит в Перечень №2 - свинина свежая, охлажденная или мороженая.

В соответствии с Таможенным тарифом Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 30.11.2001 № 830, в редакции, действующей на дату выпуска груза, товарная позиция 0203 ТН ВЭД - свинина свежая, охлажденная или мороженая, подсубпозиция 0203 22 110 1 - окорока и отруба из них в объеме и порядке, указанных в дополнительном примечании 2 к группе 02. В подсубпозиции 0203 22 110 «окорок» (задний окорок) -  задняя (хвостовая) часть полутуши, включая кости, с ножкой или без ножки, с голяшкой, шкуркой и подкожным жиром или без них.

В целях исчисления НДС по реализации данного товара как входящего в Перечень №2 обществом обоснованно применена налоговая ставка 10%, оснований для доначисления НДС в сумме 60 943 руб. по данным поставкам у налогового органа не имелось.

В счете-фактуре от 10.09.2008 № 95 (продавец - ООО «Партнер», покупатель - Селезнева Н.Н., товар - печень говяжья, том 2 лист дела 35) указан номер таможенной декларации, по которой товар ввезен на территорию Российской Федерации - 10216100/210808/0082785.

Согласно выписке из таможенной базы данных (том 3 листы дела 52 - 53) ООО «Редстар» по таможенной декларации № 10216100/210808/0082785 ввезло на территорию Российской Федерации в режиме выпуска для свободного обращения товар - говяжью печень мороженую, страна происхождения Австралия.

Товару присвоен код ТН ВЭД 0206 22 000 9, который входит в Перечень №2 - пищевые субпродукты крупного рогатого скота, свиней,  овец,   коз, лошадей,  ослов,  мулов  или  лошаков,  свежие,  охлажденные   или мороженые.

В соответствии с Таможенным тарифом Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2006 № 718, в редакции, действующей на дату выпуска груза, товарная позиция 0206 ТН ВЭД - пищевые субпродукты крупного рогатого скота, свиней,  овец,   коз, лошадей,  ослов,  мулов  или  лошаков,  свежие,  охлажденные   или мороженые,  подсубпозиция 0206 22 000 9 - печень прочая.

В целях исчисления НДС по реализации данного товара как входящего в Перечень №2 обществом обоснованно применена налоговая ставка 10%, оснований для доначисления НДС в сумме 31 410 руб. по данной поставке у налогового органа не имелось.

В счете-фактуре от 14.12.2009 № 163 (продавец - ООО «Партнер», покупатель - ООО «Таурус», товар - щековина свиная, том 2 лист дела 26) указан номер таможенной декларации, по которой товар ввезен на территорию Российской Федерации - 10216100/080909/0072195.

Согласно выписке из таможенной базы данных (том 3 листы дела 54 - 55) ООО «Агрерратум» по таможенной декларации № 10216100/080909/0072195 ввезло на территорию Российской Федерации в режиме выпуска для свободного обращения товар - мороженую свинину бескостную - щековина (жир - 20%), страна происхождения Дания.

Товару присвоен код ТН ВЭД 0203 29 550 1, который входит в Перечень №2 - свинина свежая, охлажденная или мороженая.

В соответствии с Таможенным тарифом Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2006 № 718, в редакции, действующей на дату выпуска груза, товарная позиция 0203 ТН ВЭД - свинина свежая, охлажденная или мороженая. Бескостное мясо переднего края, представленное одним отрубом (щековина) попадает в подсубпозицию 0203 29 550.

В целях исчисления НДС по реализации данного товара как входящего в Перечень №2 обществом обоснованно применена налоговая ставка 10%.

По данному товару обществом в материалы дела представлена также декларация о соответствии от 21.09.2009 № РОСС DK.АЕ45.Д22136 (том 3 лист дела 56), выданная ООО «Агрерратум», в которой ввезенному товару присвоен код ОКП 92 1130 - мясо и мясопродукты (за исключением деликатесных: вырезки, телятины, языков, колбасных изделий - сырокопченых в/с, сырокопченых полусухих в/с, сыровяленых, фаршированных в/с; копченостей из свинины, баранины, говядины, телятины, мяса птицы - балыка, карбонада, шейки, окорока, пастромы, филея; свинины и говядины запеченных; консервов - ветчины, бекона, карбонада и языка заливного), свинина.

При таких обстоятельствах оснований для доначисления НДС в сумме 26 162 руб. по данной поставке у налогового органа не имелось.

В счете-фактуре от 03.07.2009 № 38 (продавец - ООО «Партнер», покупатель – Бухун А.А., товар – свиная печень, том 2 лист дела 12) указан номер таможенной декларации, по которой товар ввезен на территорию Российской Федерации - 10216080/130907/0136320.

Согласно выписке из таможенной базы данных (том 3 листы дела 67 - 68) ООО «ПродИмпорт» по таможенной декларации № 10216080/130907/0136320 ввезло на территорию Российской Федерации в режиме выпуска для свободного обращения товар – печень свиную мороженую, страна происхождения Нидерланды.

Товару присвоен код ТН ВЭД 0206 41 000 9, который входит в Перечень №2.

В соответствии с Таможенным тарифом Российской Федерации, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 27.11.2006 № 718, в редакции, действующей на дату выпуска груза, товарная позиция 0203 ТН ВЭД - пищевые субпродукты крупного рогатого               скота, свиней, овец, коз, лошадей, ослов, мулов или лошаков, свежие, охлажденные или замороженные. Печень свиная замороженная прочая попадает в подсубпозицию 0206 41 000 9.

По данному товару обществом в материалы дела представлена также декларация о соответствии от 01.11.2007 № РОСС NL. АЯ61,Д12242 (том 2 лист дела 14), выданная ООО «ПродИмпорт», в которой ввезенному товару присвоен код ОКП 92 1200 – субпродукты.

При рассмотрении данного эпизода судом апелляционной инстанции установлено, что  печень свиная мороженая, страна происхождения Нидерланды поставлена заявителю обществом с ограниченной ответственностью «Заря»; в подтверждение указанного обстоятельства обществом представлены товарная накладная от 03.07.2008 № 2319 и счет-фактура от 03.07.2008 № 2319 (том 2 листы дела 7 – 9). В счете-фактуре от 03.07.2008 № 2319, выставленном поставщиком, указана таможенная декларация № 10216110/27052008/00257777, тогда как при поставке указанного товара предпринимателю Бухун А.А. обществом указана таможенная декларация 10216080/130907/0136320.

Суд соглашается с доводом заявителя о том, что при изготовлении ООО «Заря» счета-фактуры от 03.07.2008 № 2319 поставщиком допущена техническая ошибка - перепутаны стоки с указанием таможенных деклараций по товарам: свиная печень (Нидерланды) и свинина бескостная, карбонат (Бразилия). Указанное обстоятельства подтверждается выписками из таможенной базы данных по таможенным декларациям № 10216080/130907/0136320 и № 10216110/27052008/00257777 (представлена в суд апелляционной инстанции) .

При таких обстоятельствах оснований для доначисления НДС в сумме 26 162 руб. по данной поставке у налогового органа не имелось.

В счете-фактуре от 24.09.2009 № 95 (продавец - ООО «Партнер», покупатель - ООО «Прима ОПТ», товар - печень говяжья, том 2 лист дела 18) указан номер таможенной декларации, по которой товар ввезен на территорию Российской Федерации - 10216100/160909/00775104, товар передан покупателю по товарной накладной от 24.09.2009 № 18 (том 2 лист дела 17).

Указанный товар приобретен обществом по товарной накладной от 18.09.2009 № 118 у ООО «Сатус 73», которым заявителю выставлен счет-фактура от 18.09.2009 № 118 (том 2 листы дела 15 - 16). В счете-фактуре от 18.09.2009 № 118 продавцом также указана таможенная декларация № 10216100/160909/00775104.

Из пояснений общества следует, что таможенная декларация № 10216100/160909/00775104 в таможенной базе данных отсутствует, видимо, в счетах-фактурах при указании ее номера допущена техническая ошибка.

Вместе с тем, указанное обстоятельство не позволяет установить, действительно ли товар является импортным, а также присвоенный этому товару при ввозе на таможенную территорию Российской Федерации код ТН ВЭД.

В материалы дела обществом представлена декларация соответствия от 23.12.2008 № РОСС UY.АЯ61.Д16802 (том 2 листы дела 22 - 23), выданная ООО «Стронг», подтверждающая, что печень говяжья  (Уругвай) соответствует коду ОКП 92 1110, коду ТН ВЭД 0202 00 000 0.

Вместе с тем, доказательств, позволяющих соотнести указанную декларацию соответствия с товаром, поставленным ООО «Прима ОПТ» по  товарной накладной от 24.09.2009 № 18 и счету-фактуре от 24.09.2009 № 95, обществом в материалы дела не представлено.

Удовлетворяя заявленные обществом по данной поставке требования, суд сослался на представленные обществом в материалы дела ветеринарные свидетельства: от 18.09.2009 278 № 7076886, выданное ООО «Статус 73», получатель товара - общество; от 18.09.2009 278 № 1338772 и 278 № 1338773, выданные обществу, получатель товара ЗАО «Спика» для ИП «Проскуряков».

Какое отношение имеют эти ветеринарные свидетельства к поставке обществом товара в адрес ООО «Прима ОПТ» заявитель не пояснил.

Судом не учтено, что ветеринарные свидетельства не позволяют установить соответствие реализованной продукции товарам, налогообложение которых попадает под налоговую ставку 10%.

Из Закона Российской Федерации от 14.05.1993 № 4979-1 «О ветеринарии» не следует, что к компетенции органов государственного ветеринарного надзора относится подтверждение выпускаемой предприятиями продукции стандартам качества или техническим условиям.

Представленные обществом ветеринарные сопроводительные документы могут подтверждать лишь территориальное и видовое происхождение, ветеринарно-санитарное состояние груза, эпизоотическое состояние места его выхода и позволить идентифицировать груз, но не обеспечивают возможности классификации реализуемой продукции на предмет ее соответствия стандартам качества (Правила организации работы по выдаче ветеринарных сопроводительных документов, утвержденные Приказом Минсельхоза России от 16.11.2006 № 422).

Такая позиция поддержана Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в определении от 24.05.2012 № ВАС-5969/12.

Учитывая, что по товару, поставленному обществом в адрес ООО «Прима ОПТ», общество не подтвердило относимыми и допустимыми доказательствами применение налоговой ставки 10%, оснований для признания оспариваемого решения в части доначисления заявителю НДС по ставке 18% в сумме 5 923 руб. у суда первой инстанции не имелось.

В указанной части решение суда подлежит отмене как принятое с нарушением норм материального права.

Общество по товарной накладной от 04.07.2008 № 11 поставило товар - мясо говядины 1 категории полутуши - предпринимателю Селезневой  (том 1 листы дела 117 - 118), выставив покупателю счет-фактуру от 04.07.2008 № 22 (том 1 лист дела 116). Из счета-фактуры следует, что страна происхождения товара Белоруссия.

Указанный товар приобретен обществом у ООО «Селена СПб» по товарной накладной от 04.07.2008 №М273, поставщик выставил заявителю счет-фактуру от 04.07.2008 №М273 (том 2 листы дела 37 - 38)

В обоснование правомерности применения ставки 10% заявителем в материалы дела представлен сертификат соответствия № РОСС  BY РБ01 Н00743 (том 2 лист дела 185) на продукцию: мясо - говядина в полутушах замороженное, код ОКП 921110, код ТН ВЭД 0202100000. Сертификат выдан производителю продукции - ОАО «АФПК «Жлобинский мясокомбинат», Республика Беларусь. В сертификате указано, что на каждую отгружаемую партию продукции оформляется ветеринарное свидетельство, ветеринарное клеймо 03-08-30.

Отношение реализованной обществом продукции к той, на которую выдан сертификат соответствия № РОСС  BY РБ01 Н00743, подтверждено ветеринарным сертификатом от 07.07.2008 178 № 0184240, выданным ООО «Селена СПб» (том 2 лист дела 184). Из указанного сертификата следует, что мясо - говядина в полутушах выработано ОАО «АФПК «Жлобинский мясокомбинат», Республика Беларусь, маркировано ветеринарным клеймом 03-08-30 и направлено предпринимателю Жженых А.Л., у которого с предпринимателем Селезневой Н.Н. заключен договор хранения от 01.01.2007 (том 2 листы дела 186 - 189).

Исходя из присвоенных