Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2013 по делу n А56-20749/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

бумаг, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

В соответствии с  абзацем 3 пункта 1 статьи 149  Гражданского кодекса РФ права, удостоверяемые путем указанной фиксации, порядок официальной фиксации прав и правообладателей, порядок документального подтверждения записей и порядок совершения операций с бездокументарными ценными бумагами определяются законом или в установленном им порядке.

В соответствии со статьей 28 Закона о рынке ценных бумаг права владельцев на эмиссионные ценные бумаги документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами  (если сертификаты находятся у владельца) либо сертификатами и записями по счетам депо в депозитариях (если сертификаты переданы на хранение    в депозитарии).

В соответствии со статьей 17 Закона о рынке ценных бумаг, условия размещения эмиссионных ценных бумаг, а также вид, категория (тип) эмиссионный ценных бумаг, права владельца, закрепленные эмиссионной ценной бумагой, устанавливаются решением о выпуске ценных бумаг.

В соответствии со статьями 2, 18 Закона о рынке ценных бумаг решение о выпуске ценных бумаг является документом, содержащим данные, достаточные для установления объема прав, закрепленный в ценных бумагах.

Согласно пункту 2 статьи 149 Гражданского кодекса РФ операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав. Передача, предоставление и ограничение прав должны официально фиксироваться этим лицом, которое несет ответственность за сохранность официальных записей, обеспечение их конфиденциальности, представление правильных данных о таких записях, совершение официальных записей о проведенных операциях.

В соответствии с пунктом 5 решения о выпуске облигаций права владельцев на облигации удостоверяются Сертификатом и записями по счетам депо в НДЦ (НКО ЗАО НРД). Учет и удостоверение прав на облигации, учет и удостоверение передачи облигаций, обременение облигаций обязательствами, осуществляется НДЦ (НКО ЗАО НРД) и депозитариями-депонентами НДЦ (НКО ЗАО НРД).

Права собственности на облигации подтверждаются выписками по счетам депо, выдаваемым НДЦ (НКО ЗАО НРД) или депозитариями-депонентами НДЦ (НКО ЗАО НРД).

Права собственности на облигации переходят к приобретателю в момент осуществления приходной записи по счету депо приобретателя, открытому у держателя облигаций (в случае если контрагент владельца облигаций является клиентом того же держателя облигаций), и с момента внесения приходной записи по счету депо держателя облигаций, открытому в НКО ЗАО НРД (в случае, если владелец и его контрагент являются владельцами разных держателей облигаций или приобретатель является держателем облигаций).

Таким образом для подтверждения возникновения у АКБ «Славянский банк» прав на облигации истцом должна быть предоставлена не только выписка (отчет) по его счету депо владельца, открытому в  ООО «ФК «Эдвантис Кэпитал», но также  и выписка (отчет) по междепозитарному счету депо депозитария-депонента НКО ЗАО НРД, на котором учитывались облигации, являвшиеся предметом  договора купли-продажи.

ООО «ФК«Эдвантис Кэпитал» никогда на являлась депонентом НКО ЗАО НРД, ЗАО НДЦ, а также НДЦ. Счета депо ООО «ФК «Эдвантис Кэпитал» не открывались в НКО ЗАО НРД, ЗАО НДЦ, а также в НДЦ и, соответственно ООО «ФК «Эдвантис Кэпитал» не могло выдавать выписки по счетам депо своих депонентов, в том числе по счетам депо истца, подтверждающие права на облигации.

РГТ-Банк являлся депонентом НКО ЗАО НРД, с которым были заключены депозитарные договоры: договор счета депо владельца №269/ДСВ-О от 02.11.1998 и договор междепозитарного счета депо (номинального держателя) № 269/ДМС-0 от 02.11.1998. Указанные договоры расторгнуты с 16.03.2012, и соответствующие счета депо, открытые РГТ-Банк в НКО ЗАО НРД, 15.03.2012 были закрыты.

За период с 01.01.2010 по 15.03.2012  (дату закрытия счетов) на счетах депо РГТ-Банк, спорные облигации не учитывались.

Отсутствие спорных облигаций на счетах депо РГТ-Банк, открытых в НКО ЗАО НРД,  не позволяло РГТ-Банк, как номинальному держателю подтверждать права депонентов на облигации и выдавать выписки по счетам депо своим клиентам, подтверждающие наличие облигаций на счетах депо (права на облигации).

АКБ «Славянский банк» (ЗАО) являлся депонентом НКО ЗАО НРД.

Между АКБ «Славянский банк» (ЗАО) и НКО ЗАО НРД заключены следующие договоры: договор счета депо владельца № 125/ДСВ-0 от 08.05.2001, договор междепозитарного счета депо № 125/ДМС-О от 08.05.2001, договор счета депо доверительного управляющего № 125/ДДУ-О от 07.06.2006, договор счета депо доверительного управляющего № 125/ДДУ-О от 27.09.2004, которые действуют и по настоящее время.

На счетах депо АКБ «Славянский банк» (ЗАО), открытых в НКО ЗАО НРД, спорные Облигации никогда не учитывались.

В списках владельцев и/или номинальных держателей облигаций, которые составлялись в соответствии с Решением о выпуске облигаций по состоянию на 01.12.2010 и 01.06.2011  (за два периода), в которых якобы владельцем облигаций являлся АКБ «Славянский банк» (ЗАО), не содержалось сведений об АКБ «Славянский банк» (ЗАО). Отсутствовали сведения и об ООО «ФК «Эдвантис Кэпитал», «РГТ-Банк» (ЗАО), поскольку облигации не учитывались на счетах депо указанных организаций в НКО ЗАО НРД, а также сведения о них для включения в списки не предоставлялись депонентами НКО ЗАО НРД/ЗАО НДЦ.

Общее количество облигаций, указанных в Списках, переданных Эмитенту, соответствовало количеству Облигаций, указанных в Сертификате ценных бумаг, учитываемых в НКО ЗАО НРД - 1 500 000 штук.

КИТ Финанс (ООО) является депонентом НКО ЗАО НРД.

22.12.2000 между КИТ Финанс (ООО) и НКО ЗАО НРД заключен договор счета депо владельца № 946/ДСВ-2, на котором учитываются ценные бумаги, принадлежащие на праве собственности.

22.12.2000 между КИТ Финанс (ООО) и НКО ЗАО НРД заключен договор междепозитарного счета депо 946/ДМС-2, на котором учитываются в совокупности ценные бумаги клиентов КИТ Финанс.

На счете депо владельца КИТ Финанс  облигации не учитывались. На междепозитарном счете депо КИТ Финанс учитывались облигации, принадлежащие клиентам КИТ Финанс.

ФСФР России письмом от 29.11.2011 № 11-0П-10/31371 в ответ на запрос НКО ЗАО НРД, в связи с необходимостью предоставления доказательств по искам, предъявленным к НКО ЗАО НРД конкурсным управляющим АКБ «Традо-Банк» (ЗАО) (функции конкурсного управляющего АКБ «Традо-Банк» (ЗАО) выполняет Государственная корпорация «Агентство по страхованию вкладов») о перерегистрации ценных бумаг, подтвердила, что в отчетности, предоставленной профессиональным участником рынка ценных бумаг ООО «ФК «Эдвантис Кэпитал» в ФСФР России за II и III кварталы 2010 года, отсутствовали данные по разделу 6 «Сведения о сделках с ценными бумагами, совершенными профессиональным участником за отчетный период», разделу 7 «Сведения о количестве счетов депо депонентов», «Информация о ценных бумагах, принятых на обслуживание в депозитарий», «Количество и объемы проведенных депозитарных операций с учитываемыми ценными бумагами».

Данное обстоятельство подтверждает, что ООО «ФК «Эдвантис Кэпитал» не могло учитывать облигации и открывать счета депо, поскольку согласно отчетности, предоставленной им в ФСФР России, фактически, не осуществляло депозитарную деятельность.

В соответствии с пунктом 3.15 Условий осуществления депозитарной деятельности НКО ЗАО НРД, являющихся неотъемлемой частью депозитарных договоров (3.15. Формирование списка депонентов/владельцев ценных бумаг), НКО ЗАО НРД для составления списков владельцев ценных бумаг направляет депонентам уведомления (запросы по корпоративному действию) по форме GS061 о необходимости предоставления списков владельцев ценных бумаг депонентами, на счетах депо которых в Депозитарии, имеются ненулевые остатки ценных бумаг, по которым составляется список владельцев ценных бумаг на указанную эмитентом дату.

Уведомления включают информацию о корпоративном действии, об остатках ценных бумаг на счетах депо депонентов на дату, указанную в уведомлении в качестве даты фиксации списка (далее -дата фиксации), и требования по обязательности заполнения полей для формирования конкретного списка владельцев ценных бумаг (изменений в список).

Сообщения о формировании списка Депонентов/владельцев ценных бумаг - также размещаются на сайте Депозитария по адресу: www.nsd.ru.

В адрес КИТ Финанс, НКО ЗАО НРД для составления списков владельцев облигаций в даты, установленные Решением о выпуске облигаций, в частности, по состоянию на 24.05.2010, 22.11.2010, 23.05.2010 были направлены уведомления (запросы по корпоративному действию от 25.05.2010, 23.11.2010, 24.05.2011 соответственно) о необходимости предоставления списков владельцев Облигаций, с указанием в них остатков облигаций, учитываемых на междепозитарном счете депо КИТ Финанс.

Соответственно, в списки владельцев и/или номинальных держателей облигаций, составленные по состоянию на 23.05.2010, согласно предоставленным КИТ Финанс сведениям, были включены данные о клиентах КИТ Финанс, облигации которых учитывались на междепозитарном счете депо данного депонента, открытом в НКО ЗАО НРД в соответствии с договором междепозитарного счета депо 946/ДМС-2 от 22.12.2000.

На междепозитарном счете депо КИТ Финанс (ООО), открытом в НКО ЗАО НРД, по состоянию на указанную дату учитывалось 7 (семь) штук облигаций, что соответствует количеству облигаций, принадлежащих клиентам КИТ Финанс (ООО), указанным в данном списке, составленном для выплат при погашении Облигаций.

В соответствии с пунктом 4.14. Положения о депозитарной деятельности  депозитарий обязан возместить клиенту (депоненту) убытки, причиненные последнему в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения депозитарием обязанностей по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, включая случаи утраты записей на счете депо, а также в случае ненадлежащего исполнения иных обязанностей по депозитарному договору, если не докажет, что убытки возникли вследствие обстоятельства непреодолимой силы, умысла или грубой неосторожности клиента (депонента). Любое соглашение между депозитарием и депонентом (клиентом), ограничивающее ответственность депозитария, является ничтожным.

Согласно пункту 4.7. Положения о депозитарной деятельности депозитарий вправе становиться депонентом другого депозитария на основании заключенного с ним договора в отношении ценных бумаг клиентов (депонентов), депозитарные договоры с которыми не содержат запрета на заключение такого договора.

В случае если депозитарий становится депонентом другого депозитария, он отвечает перед клиентом (депонентом) за его действия, как за свои собственные, за исключением случаев, когда заключение договора с другим депозитарием было осуществлено на основании прямого письменного указания клиента (депонента).

Согласно абзацу 7 статьи 7 Закона о рынке ценных бумаг депозитарий имеет право на основании соглашений с другими депозитариями привлекать их к исполнению своих обязанностей по хранению сертификатов ценных бумаг и/или учету прав на ценные бумаги депонентов (то есть, становиться депонентом другого депозитария или принимать в качестве депонента другой депозитарий), если это прямо не запрещено депозитарным договором. Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.7, 7.5. Положения №36.

Как отмечено в письме ФСФР России в письме от 05.03.2012 за №12-СХ-02/8635 законодательство о рынке ценных бумаг и нормативно-правовые акты ФСФР России не содержат ограничений по количеству депозитариев, являющихся депонентами других депозитариев, следовательно, препяствий для открытия междепозитарных счетов депо.

Согласно сведениям НКО ЗАО НРД, РГТ-Банк на даты зачисления спорных облигаций истцом в депозитарий ответчика являлся депонентом НКО ЗАО НРД, Таким образом, исполнение поручения депонента, содержащего указание «РГТБ Внебиржевой» в качестве места хранения облигаций, и осуществление ответчиком депозитарного учета облигаций истца на счете номинального держателя в вышестоящем депозитарии - АКБ «РГТБ» не противоречило предписаниям статей 7, 16, 28 Закона о рынке ценных бумаг и соответствовало волеизъявлению истца, который был надлежаще уведомлен депозитарием (путем подписания дополнительного соглашения №1 к депозитарному договору) о последствиях такого действия - принятии на себя рисков за действия АКБ «РГТБ», являвшегося депозитарием места хранения.

В соответствии с пунктами 2.2, 3.5 Условий осуществления депозитарной деятельности Закрытым акционерным обществом «Национальный депозитарный центр» (далее - Условия НРД) и пунктами 2.3, 2.4 и 3.5.4.1 Порядка взаимодействия депозитария и депонентов при реализации Условий осуществления депозитарной деятельности Небанковской кредитной организацией закрытым акционерным обществом «Национальный расчетный депозитарий» (далее - Порядок НРД) для перемещения ценных бумаг необходимо выполнить следующие действия: отправитель-депонент НРД посредством системы электронного документооборота ЛУЧ должен подать в НРД поручение депо по форме MF010 на списание ценных бумаг. Такое поручение должен был подать в НРД  АКБ «РГТБ»  как депонент НРД, на счете которого учитывались облигации, либо ООО «ФК «Эдвантис Кэпитал» как вышестоящий депозитарий. Доказательств подачи таких поручений в НРД не предоставлено.

Привлеченным  АКБ «РГТБ» депозитарием ООО «ФК «Эдвантис Кэпитал» не совершены действия, необходимые для поступления на счет депо  ответчика в НРД спорных облигаций. Таким образом допустимых доказательств «движения» ценных бумаг не представлено, поручение ответчика на перемещение спорных облигаций со счета ответчика в АКБ «РГТБ» на счет в НКО ЗАО НРД не было исполнено  АКБ «РГТБ».

В связи с тем, что отчет НКО ЗАО НРД о зачислении спорных облигаций на счет ответчика в НКО ЗАО НРД №PL0012270083 так и не поступил, основания для проведения КИТ Финанс (ООО)  операций по изменению места хранения облигаций истца отсутствовали, что и повлекло  правомерный отказ в проведении данной операции.

Таким образом, поскольку процедура раскрытия владельцев для целей погашения и выплаты доходов по ценным бумагам  урегулирована нормами  Закона о рынке ценных бумаг, Положения о депозитарной деятельности и документами НКО ЗАО НРД, ответчик обязан был предоставить в НКО ЗАО НРД информацию только по клиентам-владельцам облигаций, ценные бумаги которых были указаны в запросе НКО ЗАО НРД.

За период учета облигаций в РГТ-Банке эмитент выплачивал купонный доход, а также суммы погашения, однако никаких запросов от РГТ-Банк на раскрытие владельцев облигаций-клиентов ответчика для целей составления НКО ЗАО НРД Списков владельцев и/или номинальных держателей, имеющих право на получения дохода, ответчику не поступало. Денежных сумм, причитающихся истцу ответчик ни от РГТБ, ни от Эмитента также не получал.

Указанное в запросах НКО ЗАО НРД, которые были получены ответчиком, количество ценных