Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.06.2013 по делу n А21-2366/2011. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ТРИНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

191015, Санкт-Петербург, Суворовский пр., 65

http://13aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Санкт-Петербург

04 июня 2013 года

Дело №А21-2366/2011

Резолютивная часть постановления объявлена     28 мая 2013 года

Постановление изготовлено в полном объеме  04 июня 2013 года

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего  судьи Л.С.Копыловой

судей   И.Г.Медведевой, И.Ю.Тойвонена,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи М.Д.Семёновой,

при неявке участвующих в деле лиц,

рассмотрев апелляционную жалобу 13АП-13969/2012  Перышкова Н.П. на решение Арбитражного суда  Калининградской области от 05.05.2012 по делу № А21-2366/2011 (судья О.А.Шанько), принятое

по иску  Перышкова Николая Павловича

к ООО «Конкорд», ИФНС России по Железнодорожному району г. Хабаровска,

3-и лица: ООО Карат, Микелов Сергей Дмитриевич, Кормухина Лариса Геннадьевна, Кандул Олеся Петровна, Шумилов Владимир Лазаревич, Мухранов Владимир Петрович, Межрайонная ИФНС № 1 по Калининградской области, Плотников Сергей Александрович, Надтока Антон Андреевич, Миронов Александр Владимирович, Миронова Марья Александровна, Миронова Зинаида Михайловна, Щербатая Дарья Николаевна, Сильниченко Александр Юрьевич,

о признании недействительными решения общего собрания участников, договора о создании ООО «Конкорд»,  реорганизации ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания», записи в ЕГРЮЛ, 

установил:

Перышков Н.П.  обратился в арбитражный суд с иском (с учетом применения статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса РФ)  о признании недействительным решения собрания участников ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания» от 13.12.2010 о реорганизации ООО «Нангмар холдинг- Объединенная строительная компания» в форме слияния; о признании незаконным и недействительным договора о слиянии от 14.12.2010, подписанного участниками обществ, участвующих в реорганизации в форме слияния; признании незаконной и недействительной реорганизации ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания» в форме слияния с ООО «Дальний Восток-Родник», ООО «Хлебозавод № 4», ООО «ДВ – Ресурс», ООО «Хлебозавод 4», ООО «Хлебозавод 7», ООО «Альфа ДВ», ООО «Концерн Дальтехремснаб», ООО «Глория», ООО «Возрождение», в результате которого создано ООО «Конкорд»;  признании недействительной записи в Едином государственном реестре юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) о прекращении деятельности ООО «Нангмар холдинг – Объединенная строительная компания» в результате реорганизации в форме слияния за основным регистрационным номером 2112724015182 от 01.03.2011, внесенной Инспекцией г. Хабаровска;  восстановлении записи об ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания» в качестве действующего  юридического лица в ЕГРЮЛ.

Истец ссылался на то, что не подписывал документы, которыми оформлена реорганизация юридического лица, в котором он имел 25-процентную долю в уставном капитале.

Решением  арбитражного суда первой инстанции от 05.05.2012 в иске отказано. При этом признаны недоказанными обстоятельства, приведенные истцом в обоснование требований.

Истцом подана апелляционная жалоба, в которой просит решение отменить, иск удовлетворить в полном объеме, ссылаясь на неправильное применение норм процессуального права при отказе в проведении повторной экспертизы при заявленном ходатайстве истца и противоречивости заключения, полученного в ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции; с приведением доводов о неинформированности о производстве юридически значимых действий, приведших к прекращению юридической правоспособности ООО «Нангмар холдинг – Объединенная строительная компания»  вследствие слияния ряда  юридических лиц в ООО «Конкорд»,  что привело к лишению Перышкова  Н.П. доли участия в ООО «Нангмар холдинг – Объединенная строительная компания». Истец просил применить способы защиты, направленные на  восстановление юридической правоспособности общества и его личного корпоративного контроля, обусловленного  принадлежащей долей  в размере  25% уставного капитала ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания», которая никому не отчуждалась.

В ходе рассмотрения апелляционной жалобы назначена  и проведена почерковедческая экспертиза.

Истцом, ИФНС России по Железнодорожному району г. Хабаровска и  Межрайонной ИФНС России № 1 по Калининградской области заявлено о рассмотрении апелляционной жалобы  в их отсутствие.

Иные, участвующие в деле лица, извещенные  о времени и месте  судебного заседания в соответствии со статьей 123,  абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ  с учетом толкования  норм процессуального права Высшим Арбитражным  Судом РФ в пункте 5  Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность решения  проверены в апелляционном порядке с применением  частей 2, 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ.

Исследовав доводы подателя апелляционной жалобы в совокупности и взаимосвязи  с собранными по делу доказательствами, апелляционный суд  находит апелляционную жалобу обоснованной,  а исковые требования подлежащими удовлетворению в формулировках, примененных истцом, с исключением дублирующих,  и с терминологией, соответствующей  содержанию правовых норм.

Как установлено судом первой инстанции и подтверждается материалами дела,  Перышков Н.П., являлся одним из участников ООО «Нангмар холдинг-Объединенная строительная компания» с долей 25% уставного капитала. Остальные доли принадлежали Шулимову В.Л. - 25% уставного капитала и Мухранову В.П. - 50% уставного капитала.

Собранием участников ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания» 13.12.2010, на котором, как отмечено в протоколе, присутствовали все участники общества, приняты, в том числе, следующие решения: реорганизовать ООО «Нангмар холдинг» в форме слияния со следующими предприятиями: ООО «Хлебозавод № 4»,  ООО «ДВ-Родник», ООО «ДВ-Ресурс», ООО «Хлебозавод-4», ООО «Хлебозавод 7», ООО «Альфа ДВ», ООО «Концерн Дальтехремснаб», ООО «Глория», ООО       «Возрождение»; известить всех кредиторов ООО «Нангмар холдинг о предстоящей реорганизации путем объявления в журнале «Вестник государственной регистрации»;   утвердить  порядок и условия реорганизации, создать ООО «Конкорд» путем реорганизации в форме слияния ООО «Дальний Восток-Родник», ООО «ДВ-Ресурс», ООО «Хлебозавод № 4», ООО «Хлебозавод-4№, ООО «Хлебозавод 7», ООО «Альфа ДВ», ООО «Концерн Дальтехремснаб», ООО «Глория», ООО «Возрождение», ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания»;  изменить местонахождение на г. Калининград, Ленинский пр. д 131; утвердить устав общества, создаваемого в результате слияния; утвердить договор о слиянии; утвердить передаточный акт.

13.12.2010  датирован передаточный акт ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания» в лице участника Перышкова Н.П. и ООО «Конкорд» в лице участника Семеньчук О.А.,  в соответствии с которым ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания» передало ООО «Конкорд» активы  общества на 20 000 руб., пассивы на 20 000 руб. и имущество в соответствии с балансом по состоянию на 13.12.2010.

14.12.2010 на общем собрании учредителей, на котором, как указано, присутствовали участники ООО «ДВ-Родник», ООО «ДВ-Ресурс», ООО «Хлебозавод № 4», ООО «Хлебозавод-4», ООО «Хлебозавод 7», ООО «Альфа ДВ», ООО «Глория», ООО «Возрождение», ООО «Нангмар холдинг», ООО «Коцерн Дальтехремснаб» приняты следующие решения: создать ООО «Конкорд» путем реорганизации в форме слияния ООО «Дальний Восток-Родник», ООО «ДВ-Ресурс», ООО «Хлебозавод № 4», ООО «Хлебозавод-4», ООО «Хлебозавод 7», ООО «Альфа ДВ», ООО «Концерн Дальтехремснаб», ООО «Глория», ООО «Возрождение», ООО «Нанггмар холднг -Объединенная строительная компания» с уставным капиталом общества 120 000 руб.; утвердить устав общества и договор о слиянии; директором общества назначить Семеньчук О.А., назначить уполномоченное лицо ООО «Хлебозавод № 4» в лице директора Миронова А.В. для подачи комплекта документов в журнал «Вестник государственной регистрации» и ведения дальнейших действий по реорганизации; утвердить юридический адрес общества - г. Калининград, Ленинский пр., д. 131.

14.12.2010 датирован договор о слиянии  ООО «Дальний Восток-Родник», ООО «ДВ-Ресурс», ООО «Хлебозавод № 4», ООО «Хлебозавод-4», ООО «Хлебозавод 7», ООО «Альфа ДВ», ООО «Концерн Дальтехремснаб», ООО «Глория», ООО «Возрождение» и ООО «Нангмар холдинг».

16.12.2010 в Инспекцию от ООО «Хлебозавод 4» поступило заявление - уведомление о начале процедуры реорганизации ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания» со сведениями о юридическом лице, создаваемом путем реорганизации, сведениями о юридических лицах, участвующих в реорганизации.

Сведения о начале процедуры реорганизации были опубликованы в журнале «Вестник Государственной Регистрации» № 51 (307) 29.12.2010 и № 4 (311) от 02.02.2011.

     21.02.2011 Инспекцией г. Хабаровска принято решение о внесении в ЕГРЮЛ сведений о том, что ООО «Нангмар холдинг-Объединенная строительная компания»  находится в процессе реорганизации в форме слияния.

21.02.2011 в Инспекцию г. Хабаровска поступили документы для государственной регистрации юридического лица - ООО «Конкорд», создаваемого путем реорганизации в форме слияния ООО «Нангмар холдинг - Объединенная строительная компания», ООО «Возрождение», ООО «Дальний Восток-Родник», ООО «Хлебозавод 7», ООО «Альфа - ДВ», ООО «Концерн Дальтехремснаб», ООО «Глория», ООО «Хлебозавод-4», ООО «ДВ-Ресурс».

01.03.2011 Инспекцией г. Хабаровска принято решение о государственной регистрации ООО «Конкорд». В этот же день Инспекцией принято решение о внесении в ЕГРЮЛ сведений о прекращении деятельности юридического лица ООО «Нангмар холдинг-Объединенная строительная компания» при реорганизации в форме слияния. Также 01.03.2011 Инспекцией г. Хабаровска принято решение о передаче регистрационного дела ООО «Конкорд» в другой регистрирующий орган - Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 1 по Калининградской области.

Получив в феврале 2011 года информацию о  слиянии юридических лиц, ведущем к прекращению  юридической правоспособности ООО «Нангмар Холдинг - Объединенная строительная компания», а также наличии в представленных для регистрации документах корпоративных решений за подписью от имени Перышкова Н.П., последний обратился в арбитражный  суд с требованиями, направленными  на восстановление корпоративного контроля в ООО «Нангмар Холдинг - Объединенная строительная компания».

Притом, что никем из иных лиц,  участвующих в деле, обстоятельства, на которые ссылался истец, опровергнуты не были, в нарушение части 3.1 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд первой инстанции перераспределил бремя доказывания и без достаточных  оснований отклонил доказательства истца, к которым  в силу статей 64, 81 Арбитражного процессуального кодекса РФ относятся и объяснения стороны, и отказал в назначении  повторной экспертизы, хотя и в результате проведенной первоначально доводы  Перышкова Н.П. опровергнуты не были.

Частью 1 статьи 51 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) предусматривается  реорганизация общества с ограниченной ответственностью в порядке, предусмотренном  Законом об ООО.

Согласно подпункту 11 пункта 2 статьи 33 и пункту 2 статьи  52 Закона об ООО общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме слияния, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о слиянии и устава общества, создаваемого в результате слияния, а также об утверждении передаточного акта.

Решение по вопросу о реорганизации ( подпункт 11 пункта 2 статьи 33 Закона об ООО) принимается всеми участниками общества единогласно.

Доказательства созыва  и уведомления Перышкова Н.П. о  собрании  13.12.2010 с повесткой дня о реорганизации ООО «Нангмар Холдинг - Объединенная строительная компания», соответствующие  пункту 2 статьи 35, пункту 1 статьи 36 Закона об ООО, отсутствуют.

Перышков Н.П. участие в собрании 13.12.2010 по  реорганизации ООО «Нангмар Холдинг - Объединенная строительная компания»  в ООО «Конкорд» и заключении 14.12.2010 договора о создании ООО «Конкорд» и формировании его уставного капитала отрицал, как и подписание решения от 13.12.2010 о реорганизации ООО «Нангмар Холдинг - Объединенная строительная компания»  с единовременной передачей 100% долей нового общества стороннему лицу, так и договора от 14.12.2010 о слиянии ряда юридических лиц, в том числе ООО «Нангмар Холдинг - Объединенная строительная компания», а также передаточного акта от 13.12.2010 о передаче активов в размере 20.000 руб.

Заключением эксперта № 1787/3-3 от 27.03.2013 установлено выполнение  подписей от имени Перышкова Н.П, в протоколе б/н от 13.12.2010 участников ООО «Нангмар Холдинг - Объединенная строительная компания» ,  в передаточном акте от 13.12.2010 и в договоре о слиянии, утвержденном решением участников б/н от 14.12.2010, не Перышковым Н.П., а другим лицом.

Таким образом факт участия Перышкова Н.П. в совершении спорных юридически значимых действий не подтвержден.

Учитывая совокупность собранных по делу доказательств, решение от 13.12.2010 принято в отсутствие кворума, предусмотренного абзацем 2 части 8 статьи 37 Закона об ООО и абзаца 1 пункта 1 статьи 92 Гражданского кодекса РФ, и согласно пункту 22 постановления  Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»  и пункту 1 статьи 43 Закона об ООО подлежит признанию недействительным.

Поскольку подписи Перышкова Н.П. на передаточном акте от 14.12.2010 и в договоре от 14.12.2010 о слиянии юридических лиц поддельны, положения норм пунктов 2 и 4 статьи 52 Закона об ООО  не соблюдены, нарушены положения пункта 1 статьи 160 Гражданского кодекса РФ о письменной форме сделки – договора о создании ООО «Конкорд» - при недоказанности волеизъявления Перышкова Н.П.,  с учетом  толкования норм материального права в пункте 25 постановления  Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью»  договор от 14.12.2010 признаётся недействительным, согласно статье 168 Гражданского кодекса РФ.

При указанных обстоятельствах реорганизация