Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.03.2010 по делу n А13-15991/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

09 марта 2010 года

г. Вологда

Дело № А13-15991/2009

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Кудина А.Г., судей Мурахиной Н.В. и Осокиной Н.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коробовой Ю.А.,  

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу прокурора города Костромы на решение Арбитражного суда Вологодской области от 14 декабря 2009 года по делу № А13-15991/2009 (судья                 Мамонова А.Е.),

у с т а н о в и л:

прокурор города Костромы (далее – прокурор) обратился в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Бизнес Центр» (далее – общество) о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Вологодской области от 14 декабря            2009 года в удовлетворении требований прокурора отказано, обществу возвращено оборудование, изъятое согласно протоколу изъятия вещей и документов от 15.10.2009.

Прокурор с данным судебным актом не согласился и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Вологодской области от 14 декабря 2009 года отменить, по делу принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований. В обоснование жалобы ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела; неправильное применение судом норм материального и процессуального права. Полагает, что факт возвращения телеграммы, содержащей извещение о времени и месте вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении и данные о вызове законного представителя общества, не свидетельствует о неисполнении прокурором обязанности по извещению лица, привлекаемого к административной ответственности.

Общество в отзыве отклонило доводы жалобы прокурора, просит проверить законность и обоснованность решения суда первой инстанции в полном объеме, резолютивную часть решения оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

Прокурор и общество, извещенные надлежащим образом о времени и месте заседания, своих представителей в суд не направили, в связи с чем дело рассмотрено в отсутствие сторон в соответствии со статьями 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее –           АПК РФ).

Исследовав представленные доказательства, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как видно из материалов дела, 15.10.2009 должностным лицом прокуратуры г. Костромы и сотрудником ЦБПСПРиАЗ н/п УВД по Костромской области проведена проверка по вопросу соблюдения законодательства  в сфере организации и проведения азартных игр в отношении лотерейного клуба «Юкон», принадлежащего обществу и расположенного по адресу: г. Кострома, ул. Советская, д. 119, по результатам которой составлен акт от 15.10.2009.

В ходе проверки установлено, что обществом осуществляется реализация лотерейных билетов Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Игромания 100», «Интуиция» и под прикрытием стимулирующей лотереи проведение азартных игр с использованием игрового оборудования – игровых автоматов без наличия специального разрешения (лицензии). При таких обстоятельствах заявитель пришел к выводу о нарушении ответчиком лицензионных требований и условий.

В качестве обеспечительной меры производства по делу об административном правонарушении на основании протокола изъятия вещей и документов от 15.10.2009 произведено изъятие 17 единиц лотерейных аппаратов; копии разрешений Федеральной налоговой службы в количестве           4 документов; копия свидетельства Федеральной налоговой службы о государственной регистрации юридического лица; копия свидетельства о постановке на учет российской организации в налоговом органе; лотерейных билетов в количестве 6 штук.

Прокурор 26.10.2009 вынес постановление о возбуждении дела об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Считая факт совершения обществом административного правонарушения установленным, прокурор обратился в суд с заявлением о привлечении ответчика к административной ответственности.

Вынося оспариваемое решение, суд первой инстанции пришел к выводу о наличии в деянии общества состава вмененного ему в вину административного правонарушения, но ввиду допущения прокурором существенных нарушений процедуры привлечения лица к ответственности отказал в удовлетворении заявленных требований.

С позицией суда первой инстанции в отношении наличия состава правонарушения апелляционная коллегия не согласна, считает ее неправомерной с учетом следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частями 4 и 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение; при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Часть 2 статьи 14.1. КоАП РФ устанавливает административную ответственность для юридических лиц за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в виде  наложения административного штрафа в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно статьям 28.4, 28.8 КоАП РФ при осуществлении надзора за соблюдением Конституции Российской Федерации и исполнением законов, действующих на территории Российской Федерации, прокурор вправе возбудить дело о любом административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена настоящим Кодексом или законом субъекта Российской Федерации.

Деятельность по организации и проведению азартных игр регулируется Федеральным законом от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 244-ФЗ).

Статья 4 указанного Закона раскрывает основные понятия, используемые в нем. Так, азартная игра – это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры;

ставка – денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры;

выигрыш – денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры;

организатор азартной игры – юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр;

участник азартной игры – физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры;

игровое оборудование – устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр;

игровой автомат – игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

Деятельность по организации и проведению стимулирующей лотереи установлена Федеральным законом от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон № 138-ФЗ).

Согласно пунктам 1 и 8 статьи 2 Закона № 138-ФЗ лотерея – это игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом;

проведение лотереи – это осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

На основании подпункта 2 пункта 3 статьи 3 указанного Закона стимулирующей лотереей является лотерея, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи.

В силу статьи 8 Закона № 138-ФЗ размер выигрышей определяется организатором лотереи в ее условиях (в процентах от выручки от проведения лотереи), условия лотереи помимо прочего должны включать размеры лотерейных ставок.

В данном случае в акте проверки от 15.10.2009 зафиксировано, что в лотерейном клубе «Юкон», принадлежащем обществу, осуществляется деятельность по распространению лотерейных билетов Всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Игромания 100», «Интуиция». В помещении находилось           17 лотерейных автоматов (16 из них были включены в сеть электропитания). Электронное оборудование клуба является модифицированным оборудованием для проведения стимулирующей лотереи, особенность которого заключается в том, что купюроприемник находится в нерабочем состоянии. Процесс проводимой обществом лотереи заключается в следующем: посетителю клуба предлагается приобрести лотерейный билет одной из указанных лотерей по цене, обозначенной на лицевой части билета; при открытии лотерейного билета в случае наличия сведений о выигрыше посетитель клуба получает возможность получить денежный выигрыш либо сыграть на лотерейном аппарате. Игра осуществляется следующим образом: оператор взамен выигрышного лотерейного билета при помощи специального ключа вводит в поле игрового аппарата сумму, эквивалентную размеру выигрыша, указанного в лотерейном билете; с помощью введенных кредитов посетителю предлагается сыграть в стимулирующую лотерею на аппарате, набрать любое количество призовых очков; при помощи клавиш игрок устанавливает суммы ставки и количество линий, по которым впоследствии будут определяться выигрышные комбинации; в основе игры заложен принцип выпадения комбинаций из различных изображений в зависимости от вида лотерейного автомата, выпадение указанных комбинаций определено игровой программой; при выпадении определенных электронной программой комбинаций игроку в игровое поле «Кредит» зачисляются дополнительные кредиты, соответствующие денежному эквиваленту валюты РФ (1 кредит =        1 руб.). В любой момент, если сумма в игровом поле «Кредит» превышает        200 руб., игрок вправе через оператора лотерейного клуба обналичить сумму, указанную в игровом поле «Кредит». При этом игроку выплачиваются денежные средства из кассы лотерейного клуба, а оператор при помощи специального ключа обнуляет игровое поле «Кредит» на лотерейном автомате. Вместе с тем, в лотерейном клубе имеет место игра на лотерейных автоматах без приобретения каких-либо лотерейных билетов: посетитель клуба передает оператору наличные денежные средства, а оператор вводит указанным выше способом в поле «Кредит» на дисплее лотерейного автомата число, эквивалентное сумме переданных денежных средств; игра осуществляется тем же образом.

Процесс проведения лотереи указанным в акте способом также следует из объяснений Смирнова М.Н., Маланина П.Д., Антоновой Е.Г.

С учетом таких обстоятельств апелляционная коллегия полагает, что проводимая обществом стимулирующая лотерея содержит признаки азартной игры: в качестве соглашения о выигрыше выступает приобретение участником игры лотерейного билета путем передачи оператору денежных средств; одно очко, указанное в поле «Кредит» дисплея автомата, устанавливается в размере         1 руб. от стоимости приобретенного участником игры такого билета; риск состоит в том, что в зависимости от количества полученных призовых очков игрок может лишиться значительной суммы денежных средств либо увеличить вложение; электронное оборудование, с помощью которого проводится игра, самостоятельно определяет размер выигрыша призового фонда случайным образом, в связи с чем организатор не может гарантировать получение участником игры максимального или минимального приза; при этом невозможно заранее рассчитать размер призового фонда, поскольку нельзя точно определить количество лиц, участвующих в игре.

Названные обстоятельства свидетельствуют об осуществлении обществом под видом стимулирующей лотереи деятельности, содержащей признаки азартной игры с использованием игровых автоматов.

Вместе с тем, вмененное прокурором обществу нарушение не содержит признаки правонарушения,