Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.04.2010 по делу n А13-15975/2009. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

насаждений Департаментом подготовлены все необходимые данные по выставляемым на аукцион лесным участкам, которые включали в себя: номер предмета; наименование лесничества; обременение лесных участков (договор безвозмездного пользования); условный кадастровый номер лесного участка; номер квартала; номер делянки; площадь (га); состав; объём древесины, кбм (деловой, дровяной, отходы, всего); стоимость по минимальным ставкам, руб.; начальная цена предмета аукциона, руб.

Таким образом, все лесные участки подготовлены для проведения аукциона по всем требуемым параметрам, и содержат, в том числе элементы отвода и таксации лесных участков.

Согласно части 3 статьи 15 Закона о конкуренции запрещается совмещение функций федеральных органов исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, иных органов власти, органов местного самоуправления и функций хозяйствующих субъектов, за исключением случаев, установленных федеральными законами, указами Президента Российской Федерации, постановлениями Правительства Российской Федерации, а также наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного контроля и надзора, если иное не установлено Федеральным законом «О Государственной корпорации по атомной энергии «Росатом».

Из приведённой нормы следует, что для того, чтобы признать федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации, иные органы власти, органы местного самоуправления нарушившими часть 3 статьи 15 Закона о защите конкуренции, необходимо установить в каких действиях выразилось совмещение именно этими органами властных функций и функций хозяйствующих субъектов, то есть деятельности, приносящей доход.

Пунктом 1.17 Положения предусмотрено, что Департамент не вправе заниматься предпринимательской деятельностью.

         По мнению апелляционной коллегии, Управлением и судом первой инстанции не установлено совмещение Департаментом как органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, осуществляющим  заключение договоров купли-продажи лесных насаждений, в том числе организацию и проведение аукционов по продаже права на заключение договоров купли-продажи лесных насаждений и как хозяйствующего субъекта, получающего доход от проведения работ по отводу и таксации лесосек. Какие-либо доказательства такого совмещения в решении от 27.10.2009 № 6-15/09 и решении суда не приведены и в материалах дела отсутствуют.

         Апелляционная инстанция не находит в действиях Департамента и такое нарушение как наделение хозяйствующих субъектов функциями и правами указанных органов, в том числе функциями и правами органов государственного контроля и надзора по следующим основаниям.

Постановлением Губернатора Вологодской области от 26.05.2008 № 203 утверждена структура Департамента лесного комплекса Вологодской области, из которой усматривается, что подведомственные государственные учреждения не входят в структуру Департамента.

Пунктом 2.2.15 Положения Департаменту предоставлено право организовывать деятельность подведомственных государственных учреждений.   Согласно пункту 1.13 Положения в старой редакции Департамент осуществляет свою деятельность непосредственно и через подведомственные государственные учреждения и (или) предприятия во взаимодействии с органами исполнительной государственной власти области, территориальными органами федеральных органов исполнительной государственной власти, органами местного самоуправления.

Пунктами 1.3, 1.5 Устава ГУ ВО «Вологдасельлес» (далее -Учреждение) (новая редакция), утвержденного приказом Департамента от 17.12.2007 № 290 (т.1 л.142-154), учредителем Учреждения выступает Департамент лесного комплекса Вологодской области; Учреждение является некоммерческой государственной организацией и входит в систему лесной отрасли. Целями Учреждения являются обеспечение и непосредственное осуществление рационального, непрерывного и неистощительного использования лесов, их охраны, защиты и воспроизводства, исходя из принципов устойчивого управления лесами и  сохранения биологического разнообразия лесных экосистем, повышения экологического и ресурсного потенциала лесов, удовлетворения потребностей общества в лесных ресурсах на основе научно обоснованного многоцелевого лесопользования в интересах Российской Федерации и Вологодской области.

Для достижения этих целей Учреждение осуществляет виды деятельности, не относящиеся к предпринимательской (деятельность, не приносящая доходов), к числу которых отнесены осуществление в установленном порядке на лесных участках, находящихся в собственности Вологодской области, и на землях лесного фонда, расположенных на территории Вологодской области, за исключением особо охраняемых природных территорий федерального значения, отвода и таксации лесосек для заготовки древесины гражданами и юридическими лицами на основании договоров купли-продажи лесных насаждений, в том числе: установление и обозначение на местности границ лесосек; натурное определение качественных характеристик лесных насаждений и объема древесины, подлежащей заготовке; клеймение деревьев, назначаемых в рубку; материальная оценка лесосек с определением общего объема древесины, подлежащего заготовке с распределением его на деловую и дровяную части; учет жизнеспособного подроста и молодняка ценных пород; составление плана лесосеки (пункт 2.2.1 Устава); относящиеся к предпринимательской и иной приносящей доход деятельности, в том числе  подбор по заявкам юридических лиц лесных насаждений, подходящих по своему породному, качественному, количественному составу, местоположению и иным характеристикам для заготовки по договору купли-продажи лесных насаждений, в том числе определение по карте их места нахождения, выезд на местность и установление координат (пункт 2.2.2 Устава). Пунктом 3.3 Устава определено, что бюджетное финансирование Учреждения осуществляется по смете, утвержденной учредителем. Доходы, полученные Учреждением от использования закреплённого имущества, а также полученные от предпринимательской  и иной приносящей доход деятельности  (в том числе от оказания платных услуг), в полном объёме учитываются в смете доходов и расходов Учреждения и отражаются в доходах бюджета Вологодской области. Учреждение осуществляет обособленный учёт указанных в настоящем пункте доходов (пункт 3.5 Устава).

Такие же нормы содержатся и в Уставе Вологодского лесхоза (новая редакция), утвержденном приказом Департамента от 17.12.2007 № 289 (т.1, л.129-141). Пункт 2.2.2 Устава (в редакции приказа Департамента от 28.01.2008 № 35) дополнительно относит к предпринимательской и иной приносящей доход деятельности: подбор по заявкам юридических лиц и индивидуальных предпринимателей лесных насаждений, подходящих по своему породному, качественному, количественному составу, местоположению и иным характеристикам  для заготовки по договору купли-продажи лесных насаждений, в том числе определение по карте их места нахождения, выезд на местность и установление координат.

Устав ГУ ВО «Вологдасельлес», утвержденный приказом Департамента от 27.07.2005 № 1 (т. 3, л. 130-150), и действовавший в 2007 году, относил к числу видов деятельности Учреждения, не относящихся к предпринимательской, - обеспечение проведения лесных аукционов,

Устав Вологодского лесхоза, утвержденный приказом Департамента от 21.12.2006 № 96 (т.4, л. 1-14), действовавший в 2007 году, относил к видам деятельности не относящимся к предпринимательской организацию в установленном порядке составления (заключения) договоров аренды лесных участков, договоров купли-продажи лесных насаждений и предоставление лесопользователям  лесных участков для осуществления лесопользования, выписку лесорубочных билетов и ордеров на мелкий отпуск древесины; подготовку документации по отводу и таксации участков лесного фонда; организацию и проведение аукционов по продаже права на заключение договора купли-продажи лесных насаждений и договора аренды лесного участка (подпункты 2, 5, 26 пункта 2.2.1 Устава); к предпринимательским видам деятельности -  оказание платных услуг и выполнение работ населению и организациям в сфере лесного хозяйства, в том числе подбор, обследование, ограничение в натуре участков лесного фонда для предоставления гражданам и юридическим лицам по всем видам использования леса (подпункт 7 пункта 2.2.2 Устава). Согласно  пункту 1.12 Устава лесхоз находится в подчинении Департамента лесного комплекса Вологодской области.

Положением о Вологодском сельском лесхозе - филиале ГУ ВО «Вологдасельлес», утвержденном директором ГУ ВО «Вологдасельлес» (т. 2,  л. 1-11), предусмотрено, что для достижения целей Филиал осуществляет следующие виды деятельности: не относящиеся к предпринимательской (деятельность, не приносящая доходов) осуществление в установленном порядке на лесных участках, находящихся в собственности Вологодской области, и на землях лесного фонда, расположенных на территории Вологодской области, за исключением особо охраняемых природных территорий федерального значения, отвода и таксации лесосек для заготовки древесины гражданами и юридическими лицами на основании договоров купли-продажи лесных насаждений, в том числе установление и обозначение на местности границ лесосек; натурное определение качественных характеристик лесных насаждений и объёма древесины, подлежащей заготовке; клеймение деревьев, назначаемых в рубку; материальная оценка лесосек с определением общего объема древесины, подлежащего заготовке, с распределением его на деловую и дровяную части; учет жизнеспособного подроста и  молодняка ценных пород; составление плана лесосеки (пункт 2.2.1 Положения о филиале); относящиеся к предпринимательской и иной приносящей доход деятельности - подбор по заявкам юридических лиц лесных насаждений, подходящих по своему породному, качественному, количественному составу, местоположению и иным характеристикам для заготовки по договору купли-продажи лесных насаждений, в том числе определение по карте их места нахождения, выезд на местность и установление координат (пункт 2.2.2).

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно заключил, что ГУ ВО «Вологдасельлес» и Вологодский лесхоз в рамках осуществления бюджетной деятельности производят отвод и таксацию лесосек в связи с организацией и проведением аукционов по продаже права на заключение договора купли-продажи лесных насаждений, подготовке и заключению таких договоров, то есть в связи с осуществлением Департаментом своих публичных правомочий. Департамент регламентирует деятельность названных учреждений.

В своём решении УФАС не ссылается на то, что Департамент  в нарушение лесного законодательства включил указанные виды деятельности,  не приносящие доход,  и виды предпринимательской деятельности в названные Уставы и Положение.  

В решении от 26.07.2009 № 6-15/09 УФАС отражено, что отвод и таксация лесосек обеспечиваются органами государственной власти для заготовки древесины гражданами и юридическими лицами на основании договоров купли-продажи лесных насаждений. Организация работ по отводу и таксации лесосек входит в полномочия лесничего, который является начальником районного отдела - государственного лесничества. Лесничества входят в состав Департамента в качестве структурных подразделений Департамента. Осуществление отвода и таксации лесосек производится ГУ ВО «Вологдасельлес» его Вологодским филиалом и Вологодским лесхозом в рамках их бюджетной деятельности с целью заготовки древесины гражданами и юридическими лицами на основании договоров купли-продажи лесных насаждений. Данные обстоятельства заявителем не оспариваются.

Вместе с тем, УФАС установлено, что Вологодский филиал ГУ ВО «Вологдасельлес» заключил с ИП Сущевиным А.Н. договор от 20.02.2007 № 10 на проведение работ по отводу делянок на общую сумму 79 097 руб. 50 коп. (т. 2, л.12-14,103, 145-150), предметом которого является подбор и отвод лесосечного фонда для лесного аукциона в Новленском лесничестве, квартал 16, выдел 14, а также подготовка и оформление пакета документов для проведения аукциона на площади 6,0 га.

Аналогичный договор заключен с ООО «Стройка» 20.09.2007 за № 67 на общую сумму 39 342 руб. 40 коп. (т. 2, л.15-17,102;т. 3, л.1-5), по условиям которого учреждение производит подбор и отвод лесосечного фонда для лесного аукциона в Кубенском лесничестве ЗАО АФ «Северная Ферма» (Высоково), квартал 15, выдел 9, а также подготовку и оформление пакета документов для проведения аукциона на площади 2,2 га.

Вологодским районным отделом – государственным лесничеством 23.07.2008 заключёны договоры купли-продажи лесных насаждений (т. 2 л. 18, 80-99, 126-129; т. 3 л. 35-85): по предмету аукциона № 10 Вологодское лесничество, квартал 145, делянка 1заключён договор купли-продажи лесных насаждений с ООО «Дэк-Экспо»; по предмету аукциона № 11 Диковское лесничество, квартал 14, делянка 7 заключён договор купли-продажи лесных насаждений с ООО «Лесные технологии»; по предмету аукциона № 2 СХПК «Прожектор» Вологодский сельский лесхоз, Пригородное лесничество,  квартал 11, делянка 1 получено право на заключение договора купли-продажи лесных насаждений с предпринимателем Рычковым Е.С.; по предмету аукциона № 6 СХПК «Ильюшинский» Вологодский сельский лесхоз, Новленское лесничество, квартал 15, делянка 1 получено право  на заключение договора купли-продажи лесных насаждений  с предпринимателем Гагариным  С.Ю.

В этот же день (23.07.2008) Вологодским лесхозом с ООО «Дэк-Экспо» и  ООО «Лесные технологии» заключены договоры № 202-06/2008 и № 203-06/2008 на оказание услуг по подбору лесного фонда на суммы 44 800 руб. и 53 480 руб. К этим договорам представлены протоколы согласования свободной цены на оказание платных услуг и выполнением работ физическим и юридическим лицам в сфере лесного хозяйства (т. 2, л. 19-24).

В этот же день (23.07.2008) с указанными предпринимателями   Рычковым Е.С. и Гагариным  С.Ю. Вологодским филиалом заключены договоры № 46 и № 48, предметом которых являлось осуществление «Подрядчиком» по заявлению «Заказчика» подбора лесного участка для заготовки древесины на сумму 90 292 руб. 60 коп. и 54 565 руб. 81 коп. В приложениях к договорам имеется расчёт стоимости по подбору и подготовке лесных участков для заготовки древесины (т. 2, л. 25-33, т. 3, л. 6-17).

Договоры по подбору и подготовке лесных участков для заготовки древесины заключены на основании заявок указанных юридических лиц и предпринимателей.

Проанализировав указанные обстоятельства и документы в сравнении с работами, установленными в пунктах 14, 17, 27 Правил заготовки древесины, утверждённых приказом Министерства природных ресурсов Российской Федерации от 16.07.2007 № 184, Управление посчитало, что данными государственными учреждениями в рамках  выполнения ими государственных функций (бюджетной деятельности) осуществлялось и осуществляется взимание платы за осуществление подбора лесных насаждений.

Кроме