Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.06.2010 по делу n А05-21506/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

 

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

                                      АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

                            ул. Батюшкова, д. 12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

08 июня 2010 года                          г. Вологда                Дело № А05-21506/2009

         Резолютивная часть постановления объявлена 01 июня 2010 года.

         Полный текст постановления изготовлен 08 июня 2010 года.

         Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Чельцовой Н.С., судей Кудина А.Г. и Осокиной Н.Н.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Лущик Е.В.,

при участии от федерального государственного унитарного предприятия «Росморпорт» Барановой А.М. по доверенности от 03.03.2010,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области на решение Арбитражного суда Архангельской области от 11 марта 2010 года по делу № А05-21506/2009 (судья Шишова Л.В.),

у с т а н о в и л :

федеральное государственное унитарное предприятие «Росморпорт» в лице Архангельского филиала (далее - Предприятие, ФГУП «Росморпорт») обратилось в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Архангельской области (далее - Управление, УФАС) о признании незаконными и отмене решения №02-04/5320 и предписания №02-04/5321, вынесенных 23.10.2009 по результатам рассмотрения дела о нарушениях антимонопольного законодательства № 39-09.

Определением суда от 22.01.2010 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Главное управление МЧС России по Архангельской области и Агентство по тарифам и ценам Архангельской области.

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 11.03.2010 заявленные требования удовлетворены: признаны недействительными как не соответствующие Федеральному закону от 26.08.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» решение от 23.10.2009 (исх. № 02-04/5320) и предписание от 23.10.2009 (исх. № 02-04/5321) Управления. УФАС обязано устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ФГУП «Росморпорт» в лице Архангельского филиала и с него в пользу последнего взыскано 2000 руб. расходов по госпошлине.

УФАС не согласилось с судебным актом и обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить полностью и принять новый судебный акт. Считает, что им полностью доказано доминирующее положение ФГУП «Росморпорт» на рынке услуг по спуску льда на акватории порта Архангельск в бассейне реки Северная Двина; предприятие необоснованно повысило часовую стоимость работы ледоколов «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев», что привело к перерасходованию бюджетных средств Архангельской области, а при отсутствии денежных средств могли привести к чрезвычайной ситуации вследствие невозможности проведения ледокольных работ по спуску льда в полном объеме.

ФГУП «Росморпорт» в отзыве на апелляционную жалобу с доводами, изложенными в ней, не согласилось, считает ее не подлежащей удовлетворению.

Главное управление МЧС России по Архангельской области и Агентство по тарифам и ценам Архангельской области отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Управление, Главное управление МЧС России по Архангельской области и Агентство по тарифам и ценам Архангельской области надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ),

Заслушав объяснения представителя предприятия, исследовав письменные доказательства, проверив законность и обоснованность решения, апелляционная коллегия не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как усматривается из материалов дела, в УФАС поступило заявление Главного управления МЧС России по Архангельской области о значительном увеличении часовой стоимости работы ледоколов «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев», принадлежащих ФГУП «Росморпорт», в 2009 году по сравнению с 2008 годом.

В связи с этим Управление приказом от 23.07.2009 № 147 возбудило дело № 39-09 по признакам нарушения Предприятием части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон «О защите конкуренции»).

По итогам проверки комиссия Управления 23.10.2009 приняла решение № 02-04/5320 о нарушении обществом названной нормы, выразившееся в необоснованном повышении часовой стоимости работы ледоколов «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев».

На основании данного решения управлением выдано предписание от 23.10.2009  № 02-04/5321 о прекращении в срок до 25.12.2009 нарушения части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», выразившегося в необоснованном повышении часовой стоимости работы ледоколов «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев», а также в этот же срок предписано осуществить следующие действия:  пересчитать себестоимость работы ледоколов «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев» исходя из средней стоимости топлива, фактически сложившейся за период, предшествовавший периоду выполнения ледокольных работ по спуску льда на акватории порта Архангельск, в бассейне реки Северная Двина в 2009 году (стоимость топлива за 1 квартал 2009 года); включение суммы налога на добавленную стоимость (далее - НДС) в себестоимость ледоколов «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев» привести в соответствие с требованиями статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

ФГУП «Росморпорт» не согласилось с данными решением и предписанием и обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу, что УФАС не доказано доминирующее положение                          ФГУП «Росморпорт» на товарном рынке ледокольных работ по спуску льда в границах акватории порта Архангельск и бассейна реки Северная Двина; не доказан как факт того, что стоимость топлива, заложенная в калькуляцию стоимости работ ледоколов, завышена, так и факт необоснованного повышения стоимости таких работ.

Апелляционная инстанция поддерживает такой вывод суда.

В соответствии со статьями 1 и 3 Закона «О защите конкуренции» целями данного Закона являются обеспечение единства  экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффективного функционирования товарных рынков, а сферой применения – отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.

Статьей 10 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) определено, что не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правами в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. Частью 3 статьи 10 ГК РФ установлена презумпция добросовестности и разумности действий участников гражданского оборота.

В пункте 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что арбитражным судам надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган  вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме указанных частью 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона «О защите конкуренции» и, в частности, определять, были ли совершены данные действия  в допустимых пределах гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.

Для признания состава правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», необходимо установить следующие условия:  наличие у хозяйствующего субъекта доминирующего положения на товарном рынке;  совершение хозяйствующим субъектом действий, выходящих за допустимые пределы  осуществления гражданских прав (неразумные, недобросовестные действия с намерением причинить вред другому лицу, злоупотребление доминирующим положением на рынке);  наличие или угроза ущемления интересов других лиц в результате действий хозяйствующего субъекта. В связи с тем, что вменяемое Предприятию нарушение прямо не указано в части 1 статьи 10 Закона «О защите конкуренции», наличие или угроза ущемления интересов других лиц подлежат доказыванию антимонопольным органом.

ФГУП «Росморпорт» зарегистрировано 15.05.2003 в качестве юридического лица Инспекцией Министерства Российской Федерации по налогам и сборам № 2 по Центральному административному округу г. Москвы, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за основанным государственным регистрационным номером 1037702023831.

Согласно свидетельствам о праве собственности на судно от 25.05.2007 серии МФ-11 №№ 009255 и 009256, на основании распоряжения Территориального управления Министерства имущественных отношений Российской Федерации по Тюменской области от 22.09.2005 № 327/02 и распоряжения Министерства имущественных отношений Российской Федерации от 29.04.2004 №1539-р, Предприятие владеет ледоколами «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев» на праве хозяйственного ведения. 

Предприятие имеет Архангельский филиал (пункт 1.10 Устава), который в соответствии с Положением об Архангельском филиале ФГУП «Росморпорт» осуществляет свою деятельность в морских портах   г. Архангельска, г. Онеги и на подходах к ним, а также на о. Соловки.

В связи с необходимостью начала противопаводковых работ области  06.03.2009 объявлен конкурс на проведение ледокольных работ, который 16.03.2009 признан несостоявшимся, так как поступила только одна заявка от ФГУП «Росморпорт». Главным управлением МЧС России в Архангельской с Архангельским филиалом Предприятия заключен государственный контракт от 27.04.2009 № 03-07/33 на выполнение ледокольных работ по спуску льда, вскрытие ледовых заторов и дежурство в акватории порта Архангельск для обеспечения безопасного прохождения ледохода из расчета часовой ставки для ледоколов «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев» 36 930 руб./час. На стоимость работ начисляется НДС.

Учитывая, что проведение работ по спуску льда на всей акватории порта Архангельск и в бассейне реки Северная Двина в короткие сроки возможно только с использованием мощных мелкосидящих ледоколов Предприятия, комиссия Управления при рассмотрении дела № 39-09 пришла к выводу о том, что положение Предприятия на рынке ледокольных работ по спуску льда в акватории порта Архангельск и в бассейне реки Северная Двина в период ледохода 2008 и 2009 годах, является доминирующим.

Проанализировав структуру стоимости работ ледоколов, комиссия Управления установила, что часовая стоимость работы ледоколов «Капитан Евдокимов» и «Капитан Чадаев» необоснованно увеличена в связи с завышенной ценой топлива, а также вследствие того, что материальные расходы, включенные в себестоимость часовой стоимости работы ледоколов, завышены на величину НДС.

Согласно пункту 4 статьи 4 Закона «О защите конкуренции» товарным рынком является сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

Статьей 5 названного Закона определено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Таким образом, обязанность доказывания занятия Предприятием доминирующего положения на рынке по спуску льда на акватории порта Архангельск и бассейна реки Северная Двина возложена на УФАС.

Порядок проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке утвержден приказом Федеральной антимонопольной службы от 25.04.2006 № 108 (далее - Порядок № 108), пунктом 3 которого предусмотрены этапы проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке.

Основанием для принятия оспариваемого решения явились данные Аналитического отчета по анализу рынка по выполнению ледокольных работ по спуску льда от 15.10.2009 (далее - Аналитический отчет).

При определении доминирующего положения Предприятия на рынке выполнения работ по спуску льда Управление определило временной интервал исследования:

- ледокольные работы по спуску льда ежегодно проводятся с целью предотвращения чрезвычайной ситуации, вызванной наводнением во время ледохода и паводком в районах Архангельской области. 

-  работы по спуску льда с устьевой части реки Северная Двина начинаются в период наиболее благоприятных погодных условий (температура воздуха, направление ветра), готовности Двинского залива Белого моря к приему массы льда и установления одностороннего течения реки, достаточного для выноса льда;

- краткосрочный характер работ - от 7 до 10 дней до прихода основного ледохода к  г. Архангельску (более ранний спуск льда невозможен по причине функционирования транспортных