Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.08.2010 по делу n А13-19165/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

13 августа 2010 года

г. Вологда

Дело № А13-19165/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен 13 августа 2010 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мурахиной Н.В., судей Осокиной Н.Н. и Чельцовой Н.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Коробовой Ю.А.,

при участии от заявителя Соколовой О.А. по доверенности от 17.12.2009 № 665, Игнашевой Е.А. по доверенности от 17.12.2009 № 664,

         рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо - Запада» в лице филиала «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо - Запада» «Вологдаэнерго» на решение Арбитражного суда Вологодской области от 04 июня 2010 года по делу № А13-19165/2009 (судья Борисова Ю.А.),

у с т а н о в и л:

открытое акционерное общество «Вологодская сбытовая компания»  (далее - ОАО «ВСК», общество) обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Вологодской области (далее - Управление, УФАС) о признании недействительными решения от 01.12.2009 № 36-10АМЗ/09 и предписания от 01.12.2009 № 36-10АМЗ/09.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо - Запада» в лице филиала «Межрегиональная распределительная сетевая компания Северо - Запада» «Вологдаэнерго»      (далее - ОАО «МРСК Северо - Запада» «Вологдаэнерго», Вологдаэнерго) и Региональная энергетическая комиссия Вологодской области (далее - РЭК Вологодской области).

Решением Арбитражного суда Вологодской области от 04.06.2010 по делу № А13-19165/2009 названные решение и  предписание УФАС признаны недействительными и не соответствующими Федеральному закону от 27.06.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о конкуренции). Суд возложил обязанность на Управление устранить допущенные нарушения прав и законных интересов ОАО «ВСК». С УФАС взыскано в пользу общества       2000 руб. в возмещение расходов по госпошлине.

ОАО «МРСК Северо - Запада» «Вологдаэнерго» с судебным актом не согласилось и обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение отменить. В обоснование жалобы указывает, что судом сделан неправомерный вывод об отсутствии в действиях ОАО «ВСК» признаков злоупотребления доминирующим положением.

Общество в отзыве на апелляционную жалобу и его представители в судебном заседании с изложенными в ней доводами не согласились, просят решение оставить без изменения.

УФАС в отзыве на апелляционную жалобу поддерживает доводы подателя жалобы, считает, что жалоба подлежит удовлетворению.

Управление, ОАО «МРСК Северо - Запада» «Вологдаэнерго» и РЭК Вологодской области надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации   (далее – АПК РФ).

Заслушав объяснения представителя ООО «ВСК», исследовав представленные доказательства, проверив законность и обоснованность решения суда, апелляционная инстанция не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, на основании приказа от 13.11.2009        № 336 Управлением в отношении ОАО «ВСК» возбуждено дело по признакам нарушения части 1 статьи 10 Закона о конкуренции, по результатам рассмотрения которого принято решение от 01.12.2009 № 36-10АМЗ/09 и  выдано предписание от 01.12.2009 № 36-10АМЗ/09 (том 1, листы 19 - 22).

Приказом УФАС от 24.12.2007 № 195 общество включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35% по электрической энергии (код ОКП - 01 1000) в соответствующих границах Вологодской области с долей более 65%.  Общество является гарантирующим поставщиком.

Управление установило и отразило в решении, что доля ОАО «ВСК» на региональном розничном рынке электроэнергии в географических границах Вологодской области составляет более 50%.

Управление в решении указало, что нарушение части 1 статьи 10 Закона о конкуренции выразилось в том, что ОАО «ВСК», уклонившись от раскрытия информации о заявленной мощности, создало препятствия для утверждения РЭК Вологодской области экономически обоснованных тарифов на электрическую энергию и услуг по ее передаче, тем самым создав угрозу ущемления интересов сетевых организаций на установление для них экономически обоснованных тарифов, а в конечном итоге - интересов потребителей на получение услуг по экономически обоснованным тарифам.

Выданным предписанием от 01.12.2009 № 36-10АМЗ/09 обществу постановлено в срок до 30.12.2009 прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о конкуренции, выразившееся в уклонении от представления в адрес филиала ОАО «МРСК Северо-Запада «Вологдаэнерго» информации о величине заявленной мощности потребителей электрической энергии на 2010 год и выдать Вологдаэнерго информацию о величине заявленной мощности потребителей электрической энергии   на 2010 год.

ОАО «ВСК», не согласившись с решением и предписанием УФАС,  обратилось в арбитражный суд с заявленными требованиями.

В силу статей 65 и 200 АПК РФ доказыванию обоснованности оспариваемого ненормативного акта, принятого государственным органом, и его соответствия закону и иному нормативному правовому акту возлагается на соответствующий орган.

На основании части 1 статьи 10 Закона о конкуренции запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Согласно части 1 статьи 5 данного Закона доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара превышает пятьдесят процентов, если только при рассмотрении дела о нарушении антимонопольного законодательства или при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией не будет установлено, что, несмотря на превышение указанной величины, положение хозяйствующего субъекта на товарном рынке не является доминирующим (пункт 1).

Пунктом 2 статьи 25 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон № 35-ФЗ) установлено, что на оптовом и розничных рынках действует система регулярного контроля за их функционированием, имеющая целью своевременное предупреждение, выявление, ограничение и (или) пресечение действий (бездействия), которые имеют или могут иметь своим результатом недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов субъектов электроэнергетики и потребителей электрической энергии, в том числе:

- создания дискриминационных или благоприятных условий для деятельности отдельных субъектов оптового и розничных рынков;

- возможности манипулировать ценами на оптовом и розничных рынках;

- манипулирования ценами на оптовом и розничных рынках, в том числе с использованием своего доминирующего и (или) исключительного положения;

- злоупотребления доминирующим и (или) исключительным положением на оптовом и розничных рынках.

В пункте 13 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации  от 30.06.2008 № 30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» разъяснено, что  условия признания лица занимающим доминирующее положение на рынке определенного товара (ограниченного в силу пункта 4 статьи 4 Закона о защите конкуренции, в том числе территориальными пределами) определяются статьей 5 Закона. Установление доминирующего положения хозяйствующего субъекта производится с учетом его доли на рынке определенного товара. При этом доля признается, если не доказано иное, равной указанной в реестре хозяйствующих субъектов. Доля лица на рынке определенного товара, а на ее основе и факт занятия им доминирующего положения могут быть установлены также на основании иных документов.

Статьей 4 Закона о конкуренции определено, товарный рынок - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами.

В соответствии с пунктами 12, 13 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила недискриминационного доступа)  в рамках договора сетевая организация обязуется осуществить комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, а потребитель услуг - оплатить их.

Договор должен содержать в числе прочих такое существенное условие как величина заявленной мощности, в пределах которой сетевая организация принимает на себя обязательства обеспечить передачу электрической энергии в указанных в договоре точках присоединения.

ОАО «ВСК» (далее - заказчик) и сетевой организацией ОАО «МРСК Северо-Запада» (далее - исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 25.06.2008 № ВСК 08/0346, ВЭ11-08/0278 (далее - Договор), в соответствии с пунктом 2.1 которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий (включая оперативно-технологическое управлении), обеспечивающих передачу электрической энергии (мощности) через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином предусмотренным федеральными законами и нормативными правовыми актами основании, в том числе передачу электрической энергии в точки исполнения услуг, качество и параметры которой должны соответствовать техническим регламентам, а также передачу электрической энергии в соответствии с согласованной категорией надежности энергопринимающих устройств потребителей и заказчика (том 1, листы 90 - 94).

В соответствии с постановлением Региональной энергетической комиссии Вологодской области от 20.10.2006 № 164 «О согласовании статуса и границ зон деятельности гарантирующих поставщиков» ОАО «ВСК» входит в число гарантирующих поставщиков на территории Вологодской области.

Данный факт лицами, участвующими в деле, не оспаривается.

Действительно, согласно приказу от 24.12.2007 № 195 ОАО «ВСК» включено в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более 35%, по электрической энергии с долей более 65% на территории Вологодской области (том 2,  лист 84).

Из текста оспариваемого решения УФАС следует,  что доминирующее положение ОАО «ВСК» управлением установлено на розничном рынке купли-продажи электроэнергии и суть нарушения состоит в уклонении от раскрытия Вологдаэнерго информации о заявленной мощности.

 Согласно статье 2 Закона № 35-ФЗ под розничными рынками электрической энергии (далее - розничные рынки) понимается сфера обращения электрической энергии вне оптового рынка с участием потребителей электрической энергии; потребителями электрической и тепловой энергии признаются лица, приобретающие электрическую и тепловую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд; гарантирующий поставщик электрической энергии (далее - гарантирующий поставщик) - это коммерческая организация, обязанная в соответствии с настоящим Федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

В пункте 2 Правил недискриминационного доступа указано, что заявленная мощность – это предельная величина потребляемой в текущий период регулирования мощности, определенная соглашением между сетевой организацией и потребителем услуг по передаче электрической энергии, исчисляемая в мегаваттах.

Следовательно, правоотношения, связанные с предоставлением и согласованием информации о величине заявленной мощности, могут существовать только на рынке оказания услуг по передаче электрической энергии.

Статья 5 Закона о конкуренции устанавливает обязанность определить доминирующее положение хозяйствующего субъекта на соответствующем товарном рынке.

Согласно статье 3 Федерального закона от 17.08.1995 № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее - Закон о естественных монополиях) сферой естественной монополии являются в том числе и услуги по передаче электрической энергии.

Вместе с тем, Управлением не определен товарный рынок, на котором совершено вмененное ОАО «ВСК» нарушение антимонопольного законодательства. Данный вывод суда первой инстанции является правильным.

Помимо этого суд правильно указал в своем решении, что управлением не был составлен аналитический отчет, являющийся обязательным в силу Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарных рынках, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы России от 25.04.2006 № 108  (зарегистрирован в Минюсте РФ 27.07.2006 № 8121), и Правил формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более