Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.09.2010 по делу n А44-1858/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 сентября 2010 года

г. Вологда

Дело № А44-1858/2009

         Резолютивная часть постановления объявлена 01 сентября 2010 года.

         Полный текст постановления изготовлен 03 сентября 2010 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Рогатенко Л.Н., судей Елагиной О.К. и                       Моисеевой И.Н. при ведении протокола секретарём судебного заседания Манойловой А.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу товарищества собственников жилья «Паритет» на решение Арбитражного суда Новгородской области от 18 июня 2010 года по делу № А44-1858/2009 (судья Аксенов И.С.),

у с т а н о в и л:

товарищество собственников жилья «Паритет» (далее - Товарищество) обратилось в Арбитражный суд Новгородской области с иском к муниципальному унитарному предприятию Великого Новгорода «Теплоэнерго» (далее - Предприятие) о разрешении разногласий, возникших при заключении договора теплоснабжения, и о понуждении к заключению договора теплоснабжения.

         В предварительном судебном заседании 03.09.2009 Товарищество в порядке статьи 49 Арбитражного кодекса Российской Федерации (далее –              АПК РФ) уточнило заявленные требования, просило обязать Предприятие заключить договор теплоснабжения с принятием в редакции Товарищества пунктов 1.1, 2.3, 3.1.6, 3.2.5, 3.4.2, 3.4.4, 3.4.7, 3.4.16, 4.3, 4.8, 5.5, 5.9, 6.2, а также приложения № 2 к договору теплоснабжения, устанавливающего плановые среднемесячные температуры в соответствии с представленными гидрометеоцентром фактическими данными по Великому Новгороду за последние 5 лет.

         В судебном заседании 29.10.2009 Товарищество вновь уточнило заявленные требования, просило дополнительно возложить обязанность на Предприятие заключить договор теплоснабжения с принятием в редакции Товарищества пункта 3.1.5 (редакция изложена в представленном протоколе разногласий (том 1, лист 114)), пункта 5.3 (редакция изложена в протоколе разногласий (том 1, лист 30)), а также с принятием в редакции Товарищества раздела договора «Термины и определения» (редакция изложена в представленном протоколе разногласий  (том 1, лист 113)).

         Уточненные исковые требования приняты судом.

         Заявленный Товариществом отказ от требований о принятии в его редакции пунктов 2.4, 2.5, 3.1.1, 3.1.2, 3.1.3, 3.1.4, 3.2.1, 3.2.2, 3.2.3, 3.2.4, 3.2.6, 3.2.7, 3.2.8, 3.2.9, 3.2.10, 3.2.12, 3.2.13, 3.2.14, 3.2.15, 3.2.16, 3.2.17, 3.2.18, 3.3.1, 3.3.2, 3.4.3, 3.4.5, 3.4.6, 3.4.8, 3.4.9, 3.4.10, 3.4.11, 3.4.12, 3.4.13, 3.4.14, 3.4.15, 4.1, 4.4, 4.6, 5.10, 6.1, 6.3, 6.4, 6.5, 6.6, 7.1, 7.2, 7.3 договора судом не принят, поскольку Товариществом в установленном порядке требования о понуждении Предприятия к заключению указанных пунктов договора теплоснабжения в редакции истца не заявлялись, спор об их содержании отсутствует.

Решением суда от 02.11.2009 суд возложил обязанность на Предприятие заключить с Товариществом договор на пользование тепловой энергией в горячей воде с принятием пункта 3.1.5 в следующей редакции: «Порядок установления факта непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества, а также порядок изменения платы производится в соответствии с разделами VII-VIII Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307». В удовлетворении остальной части требований отказано.

Постановлением суда кассационной инстанции от 11.02.2010                      указанное решение отменено, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением суда от 18 июня 2010 года в удовлетворении требований о понуждении Предприятия заключить договор теплоснабжения,  о включении в договор теплоснабжения в редакции Товарищества раздела «Термины и определения», пункта 3.1.6 (с подпунктами 3.1.6.1, 3.1.6.2), подпункта 3.2.5.3, пунктов 3.4.4, 3.4.7, 3.4.16 отказано.

Разрешены разногласия, возникшие между Товариществом и Предприятием при заключении договора теплоснабжения, приняты пункты к договору в следующей редакции.

Пункт 1.1 - «По настоящему договору энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть тепловую энергию в горячей воде, а абонент обязуется оплачивать принятую тепловую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии».

Пункт 2.3 - «Количество поставляемой по договору тепловой энергии определяется в приложении № 2 к договору».

Пункт 3.1.5 - «Порядок установления факта непредоставления коммунальных услуг или предоставления коммунальных услуг ненадлежащего качества, а также порядок изменения платы производятся в соответствии с разделами VII и VIII Правил № 307».

Пункт 3.2.5 - «Для правильности расчетов за тепловую энергию ежемесячно в срок до 20 числа текущего месяца предоставлять энергоснабжающей организации через МУП «ИАЦ по ЖКХ»:

3.2.5.1 информацию о количестве проживающих за прошедший месяц;

3.2.5.2 информацию о количестве проживающих, пользующихся льготами;

3.2.5.4 необходимую информацию (в чел.*днях) по временно отсутствующим потребителям свыше 5 суток (с учетом льготных категорий граждан);

3.2.5.5 информацию о количестве льготной площади для расчета стоимости отпущенной тепловой энергии».

Пункт 3.4.2 - «Соблюдать режим подачи тепловой энергии, согласованный сторонами в настоящем договоре, в том числе при подаче тепловой энергии на отопление обеспечивать бесперебойное круглосуточное отопление в течение отопительного сезона с соблюдением параметров температуры сетевой воды в подающем трубопроводе на границе эксплуатационной ответственности в соответствии с приложенным к договору температурным графиком отпуска тепловой энергии от источника теплоты - левобережной котельной (приложение № 4). В период снижения температуры наружного воздуха ниже расчетных значений (ниже -27*С) температура сетевой воды должна поддерживаться на уровне ее значения для расчетной температуры наружного воздуха».

Пункт 4.3 - «При отсутствии приборов учета, их неисправности свыше 15 суток в течение года с момента приемки узла учета в эксплуатацию, обнаружении поврежденных или отсутствующих пломб и клейм госповерителя, энергоснабжающей организации, а также при превышении нормативной погрешности работающих приборов учета, расчет количества потребляемой тепловой энергии производится по фактическому теплоотпуску от источников в пропорции к договорной нагрузке (в соответствии с проектными данными) с учетом отключения систем теплопотребления в расчетный период.

Размер платы за горячее водоснабжение и отопление рассчитывается по тарифам, установленным для ресурсоснабжающих организаций в порядке, определенном законодательством Российской Федерации.

Расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение абонентом горячей воды и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

При отсутствии коллективных (общедомовых), общих (квартирных) и индивидуальных приборов учета размер платы за коммунальные услуги в жилых помещениях определяется:

а) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения     № 2 к Правилам № 307;

б) для горячего водоснабжения - в соответствии с подпунктом 3 пункта 1 приложения № 2 к Правилам № 307.

При отсутствии индивидуальных приборов учета горячей воды и тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальные услуги в нежилом помещении рассчитывается по соответствующим тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также исходя из объемов потребленных коммунальных ресурсов, которые определяются:

а) для горячего водоснабжения - расчетным путем исходя из нормативов водопотребления, а при их отсутствии - в соответствии с требованиями строительных норм и правил;

б) для отопления - в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения                 № 2 к Правилам № 307».

Пункт 4.8 - «В случае выхода из строя или отсутствия прибора учета горячей воды расчет производится по нормативу потребления с момента последней проверки прибора учета, но не более чем за один год, предшествующий составлению акта о выходе из строя прибора учета».

Пункт 5.3 - «По тарифам, утвержденным администрацией Новгородской области для населения, действующим на момент начала действия договора, абонент платит энергоснабжающей организации за тепловую энергию на отопление, вентиляцию и теплоноситель для горячего водоснабжения                      712,11 руб/Гкал без НДС; за тепловую энергию на горячее водоснабжение -                  52,97 руб/куб.м без НДС».

Пункт 5.5 - «Оплата тепловой энергии производится по счетам энергоснабжающей организации до 30 числа месяца, следующего за отчетным. Неполучение абонентом счетов не освобождает его от обязанности оплатить полученную тепловую энергию. В этом случае абонент должен уточнить в энергоснабжающей организации начисленную ему сумму».

Пункты 5.9 и 6.2 исключены из редакции договора теплоснабжения.

Приложение № 2 к договору теплоснабжения принято в редакции ответчика.

Товарищество с судебным решением не согласилось, в апелляционной жалобе просит его отменить. Полагает, что договор теплоснабжения является в силу положений пунктов 2 и 3 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) смешанным договором. В обоснование своих доводов ссылается на пункт 10 части 1 статьи 4, статьи 5 и 8 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее – ЖК РФ), часть 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 № 189-ФЗ «О введение в действие Жилищного кодекса Российской Федерации». Указывает, что в спорном договоре оно не принимает на себя функции абонента как реального потребителя коммунальных услуг, а выступает в качестве посредника в расчетах с энергоснабжающей организацией. Отмечает, что при принятии пункта 1.1 договора в редакции ответчика суд не учел правовой статус Товарищества. Отклоняя редакцию истца пункта 2.3 договора, суд не учел, что ведомость плановой реализации, предложенная к согласованию ответчиком в приложении № 2, отражает величину прогнозируемых показателей количества отпускаемой тепловой энергии; количество тепловой энергии, отпускаемой в расчетные периоды разных отопительных сезонов, неизменно будут отличаться по своей величине, так как данная величина переменна и зависит для отопления - от метеоусловий и исполнения или неисполнения ответчиком обязательств по обеспечению качественных характеристик теплоносителя; для горячего водоснабжения - от числа потребителей, фактического потребления ими горячей воды, качественных характеристик оказываемой коммунальной услуги. Заявляет, что, отказывая в удовлетворении требования о включении в договор пункта 3.1.6 в редакции истца, суд сделал неверный вывод о том, что при отсутствии приборов учета количество потребленной теплоэнергии должно определяться исходя из установленных органами местного самоуправления нормативов потребления коммунальных услуг. Судом не учтено, что в связи с отсутствием на источнике теплоты приборов учета у ответчика не имеется возможности исполнить требования о произведении достоверных расчетов по определению величины фактически отпущенной тепловой энергии на отопление многоквартирных домов с применением уравнения теплового баланса и методики, описанной в разделе 6 Методики определения количеств тепловой энергии в водяных системах коммунального теплоснабжения, утвержденной Государственным комитетом Российской Федерации по строительству и жилищно-коммунальному комплексу, от 06.05.2000 № 105 (далее - Методика № 105). Считает незаконным исключение из договора подпункта 3.2.5.3, поскольку полагает, что необходимо заключение договора с применением сторонами пункта 16 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 № 307 (далее – Правила № 307). Обращает внимание на то, что, отказав истцу в требовании о включении в текст договора пункта 3.4.4 в редакции истца, суд нарушил пункт 3 статьи 539 ГК РФ. Указывает, что при вынесении решения в данной части судом не учтены доводы истца о необходимости применения при заключении и исполнении договора обязательных правил, регулирующих отношения сторон. Отмечает, что, отказывая в принятии пункта 3.4.7 договора, суд не учел доводы истца о том, что продолжается застройка жилого микрорайона, в котором расположены дома истца и теплоснабжение которого осуществляет ответчик. При присоединении каждой дополнительной системы теплопотребления к источнику теплоты, отпускающему тепловую энергию на условиях заключаемого спорного договора, в целях обеспечения надежности теплоснабжения потребителей сменно должен поменяться гидравлический режим с соответствующим изменением показателей качества отпускаемой ответчиком тепловой энергии и появлением необходимости внесения текущих изменений в существенные условия рассматриваемого спорного договора путем составления дополнительного соглашения. Указывает, что суд не обосновал в мотивировочной части решения отказ в принятии пункта 3.4.16 договора в редакции истца. Отмечает, что, принимая редакцию ответчика пункта 4.3 договора, суд не учел доводы истца, изложенные применительно к подпунктам 3.1.6.1 и 3.2.5.3. Обращает внимание на то, что в редакцию пункта 4.3 договора внесены дополнения, не являющиеся предметом спора с ответчиком. Заявляет, что при вынесении решения о принятии пункта 4.8 договора в редакции ответчика суд не учел доводы истца, изложенные  применительно к  пунктам 1.1, 2.3, 3.2.5 договора. Считает, что судом не исследованы нормативно-правовые акты, регулирующие отношения по пункту 4.8 договора. Указывает, что редакция пункта 5.5 договора, предложенная истцом, соответствует требованиям статьи 155 ЖК РФ; решению, принятому органом управления истца – правлением (протокол от 05.12.2008 № 2), об определении порядка внесения платежей собственниками помещений за коммунальные услуги; условиям договора с агентом истца; подпункту 7 пункта 7.1 устава Товарищества. Полагает, что вывод суда об отказе во внесении изменений в приложение № 2 по причине отсутствия необходимости учитывать температуру