Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2011 по делу n А05-10119/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

02 февраля 2011 года

г. Вологда

Дело № А05-10119/2010

Резолютивная часть постановления объявлена 31 января 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 02 февраля 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мурахиной Н.В., судей Кудина А.Г. и Осокиной Н.Н.

при ведении протокола с применением аудиозаписи секретарем судебного заседания Любишкиной О.А.,

         при участии от ФНС России Елисеева К.Н. по доверенности от 02.03.2010 № ММ-29-7/104, от общества Елсакова А.В. по доверенности от 01.11.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Электронные лотерейные системы» на решение Арбитражного суда Архангельской области от 22 ноября 2010 года по делу № А05-10119/2010 (судья Козьмина С.В.),

у с т а н о в и л:

Федеральная налоговая служба (далее – налоговый орган, управление) обратилась в Арбитражный суд Архангельской области с заявлением об отзыве у общества с ограниченной ответственностью «Электронные лотерейные системы» (далее - общество, ООО «Элси») разрешений от 17.09.2008 на проведение всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000».

Решением Арбитражного суда Архангельской области от 22.11.2010 по делу № А05-10119/2010 заявленные требования удовлетворены.

ООО «Элси» с судебным актом не согласилось и обратилось в суд первой инстанции с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы указывает, что заявление подано ненадлежащим и неуполномоченным лицом. Считает, что суд первой инстанции ошибочно посчитал, что несоответствие и недостаточность сведений на лотерейных билетах являются нарушениями статьи 12 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее – Закон № 138-ФЗ), а именно нарушениями условий лотереи, а не предоставлением неполной и недостоверной информации. Несвоевременное перечисление ежеквартального целевого отчисления не является основанием для отзыва разрешения. Указывает, что общество не проводило лотерею с использованием лотерейного оборудования. Полагает, что оснований для отзыва разрешения на проведение лотерей «Трилот 500», «Трилот 1000» и «Трилот 5000» не имелось, поскольку проверка в данной части не проводилась.

Управление в отзыве на апелляционную жалобу с ее доводами не согласилось, просит решение оставить без изменения.

В судебном заседании представители общества и управления поддержали доводы, изложенные ими в апелляционной жалобе и отзыве на нее соответственно.

Заслушав объяснения лиц, участвующих в деле, исследовав письменные доказательства по делу, изучив доводы жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, общество является организатором всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000».

ООО «Элси» имеет разрешения на проведение всероссийских лотерей: Н200Б/000709ФНС от 17.09.2008 № 613 - «Трилот 100»; Н200Б/000710ФНС от 17.09.2008 № 614 - «Трилот 500»; Н200Б/000711ФНС от 17.09.2008 № 615 - «Трилот 1000»; Н200Б/000712ФНС от 17.09.2008 № 616 - «Трилот 5000».

Обществом были разработаны и утверждены Условия проведения всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000» (далее – Условия лотерей).

В соответствии с договором от 01.03.2009 № 35/25-07/1 общество, выступая в качестве организатора, поручило ООО «Лига» проводить за установленное ежемесячное вознаграждение лотереи «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000» и выплачивать выигрыши по ним.

ООО «Лига» с обществом с ограниченной ответственностью «Бизнес-Центр» 01.03.2009 заключен договор № 35/25-07/2 на распространение лотерейных билетов.

Должностными лицами налогового органа на основании распоряжения от 23.11.2009 № 4 проведена плановая выездная проверка исполнения условий проведения лотерей и законодательства Российской Федерации о лотереях в отношении общества, расположенного по адресу: г. Вельск, ул. Привокзальная, д. 44а.

Результаты проверки отражены в акте проверки от 17.12.2009                   № 13-08/12/8.

В протоколе осмотра от 27.11.2009 № 13-08/11/159 зафиксировано, что общество по юридическому адресу не располагается. Информация для участников лотереи о том, что по данному адресу находится головной офис ООО «Элси», отсутствует. По указанному в лотерейных билетах контактному телефону никто не отвечает.

Таким образом, проверяющими установлено, что в условиях проведения лотерей указана недостоверная информация в отношении юридического адреса и почтового адреса общества, что является нарушением пункта 4 части 2  статьи 8 Закона № 138-ФЗ и пункта 4 Условий лотереи.

Обществом нарушены пункты 7, 16 Условий лотереи, а именно в лотерейном клубе при проведении лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000» используются 22 единицы лотерейного оборудования, тогда как использование лотерейного оборудования в Условиях лотерей не заявлено.

В соответствии с пунктом 2 части 1 статьи 10 Закона № 138-ФЗ размер целевых отчислений должен составлять не менее 10 процентов выручки от проведения лотереи.

В данном случае - не менее 546 351 руб.

Согласно копиям банковских документов от 01.09.2009 фактически перечислено 29 490 руб.

В нарушение части 2 статьи 11 Закона № 138-ФЗ организацией несвоевременно осуществлены целевые отчисления от лотерей за 2-й квартал 2009 года, а также не произведены целевые отчисления от лотерей за 1 и 3-й кварталы 2009 года.

На основании приказа начальника ИФНС России по г. Сыктывкару от 23.12.2009 № 01-04/325 проведена проверка по месту проведения лотерей: Республика Коми, г. Сыктывкар, ул. Бабушкина, д. 31.

При обследовании помещения установлено, что в нем осуществляет распространение лотерейных билетов всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Трилот 100» ООО «Бизнес Центр» на основании договора № 35/25-07/2 с ООО «Лига».

Организатором лотереи «Трилот 100» является ООО «Элси».

В ходе проведения проверки приобретен лотерейный билет «Трилот 100» № 0158200 12-21 по цене 100 руб. за билет. Для определения выигрыша билет вскрыт, и установлено, что билет не является выигрышным.

В пункте распространения лотерейных билетов (на информационном стенде, у сотрудников пункта) отсутствует информация о дате начала и дате окончания реализации лотерейных билетов каждой серии (количество билетов, их номера), что не позволяет проверить номер лотерейного билета.

 Результаты проверки отражены в акте от 25.02.2010 № 19-27/001. В ходе проверки установлено следующее.

На лотерейном билете № 015820 12-21 имеются данные о размере возможного выигрыша - 100, 200, 500, 1000, 2000, 5000, 10 000, 100 000 руб.; порядке его получения - выдача выигрышей осуществляется в срок не позднее 30 дней с момента получения билета организатором или уполномоченным лицом. Выигрыши размером 100, 200, 500, 1000, 2000, 5000 руб. выдаются на месте приобретения билетов. Выигрыши размером 10 000, 100 000 руб. выдаются  в головном офисе организатора лотереи.

Выдержки из Условий лотереи, достаточные для формирования у участника лотереи адекватного представления о лотерее, об алгоритме определения выигрыша, на лотерейном билете № 015820 12-21 отсутствуют.    

В пункте 9 Условий лотерей предусмотрено, что участник лотереи обязан стирать защитный слой игрового поля билета только способом, указанным на билете; передавать выигравший билет на экспертизу для получения выигрыша организатору или уполномоченному организатором лицу.

Фактически определение выигрыша происходит путем вскрытия лотерейного билета методом разрыва боковых линий, нанесенных на лотерейный билет.

Решением начальника ИФНС России по г. Сыктывкару  от 25.02.2010 № 1 обществу предложено устранить выявленные нарушения.

В связи с неисполнением ООО «Элси» решения об устранении выявленных нарушений 26.03.2010 обществу выдано предписание № 1 об устранении организатором всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Трилот 100» в срок до 25.04.2010 выявленных нарушений.

На основании приказа начальника Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Коми от 25.12.2009 № 01-02/205 проведена проверка по месту проведения лотерей: г. Сыктывкар, ул. Мира, д. 20/1.

При осмотре (обследовании) помещения по указанному адресу установлено, что в нем расположен пункт распространения лотерейных билетов «Мир лотереи», принадлежащий ООО «Бизнес Центр».

ООО «Бизнес Центр» осуществляет деятельность по распространению лотерейных билетов «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000» на основании договора от 29.12.2008 № 35/25-07/2 между ООО «Лига» и ООО «Бизнес Центр».

Результаты проверки отражены в акте от 27.02.2010 № 11-27/01.

В ходе проведения проверки приобретен лотерейный билет «Трилот 100» № 0206762 12-21 по цене 100 руб. за билет. Для определения выигрыша билет вскрыт методом разрыва боковых линий, нанесенных на билет, и установлено, что билет не является выйгрышным.

Налоговым органом установлено, что в нарушение статьи 12 Закона № 138-ФЗ в названном билете отсутствуют выдержки из Условий лотерей, достаточные для формирования у участника лотереи адекватного представления о лотерее, об алгоритме определения выигрыша.

По условию лотереи участник лотереи обязан стирать защитный слой игрового поля билета только способом, указанным на билете; передавать выигравший билет на экспертизу для получения выигрыша организатору или уполномоченному организатором лицу. Фактически определение выигрыша происходит путем вскрытия лотерейного билета методом разрыва боковых линий, нанесенных на лотерейный билет.

Решением начальника Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 5 по Республике Коми от 31.03.2010 № 1 обществу предложено устранить выявленные нарушения в срок до 30.04.2010.

В связи с установленными нарушениями управление обратилось в арбитражный суд с заявлением об отзыве у общества разрешений от 17.09.2008 на проведение всероссийских негосударственных бестиражных лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000».

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с частью 2 статьи 24 Закона № 138-ФЗ федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления выдает организатору лотереи предписание в случае нарушения организатором лотереи следующих условий:

1) представление организатором лотереи в указанный уполномоченный орган неполной или недостоверной информации;

2) неисполнение организатором лотереи решения указанного уполномоченного органа об устранении организатором лотереи выявленного нарушения в установленный срок.

Частью 3 названной статьи установлено, что отзыв выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи осуществляется на основании решения суда. Федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления вправе обратиться в суд с заявлением об отзыве выданного организатору лотереи разрешения на проведение лотереи в случае неоднократного или грубого нарушения организатором лотереи условий, указанных в части 2 настоящей статьи, либо при выявлении следующих нарушений:

1) нецелевое использование средств, полученных от проведения лотереи. Под нецелевым использованием средств понимается направление целевых отчислений от лотереи на цели, не предусмотренные статьей 11 настоящего Федерального закона, а также невыплата, непередача или непредоставление выигрыша участнику лотереи;

2) нарушение организатором лотереи требований настоящего Федерального закона и условий лотереи;

3) невыполнение обязательных нормативов лотереи, установленных статьей 10 настоящего Федерального закона.

Согласно пункту 2 части 1 статьи 10 Закона № 138-ФЗ размер целевых отчислений должен составлять не менее 10 процентов от выручки от проведения лотереи.

Как правильно установил суд первой инстанции, обществом не допущено нецелевого использования средств, полученных от проведения лотереи.

В силу статьи 11 Закона № 138-ФЗ целевые отчисления от лотереи используются для финансирования социально значимых объектов и мероприятий (в том числе мероприятий, направленных на развитие физической культуры и спорта, образования, здравоохранения, гражданско-патриотического воспитания, науки, культуры, искусства, включая творчество народов Российской Федерации, туризма, экологическое развитие Российской Федерации), а также осуществления благотворительной деятельности; организатор лотереи обязан ежеквартально осуществлять целевые отчисления от лотереи в объеме, рассчитанном исходя из обязательных нормативов, установленных статьей 10 настоящего Федерального закона.

Вместе с тем, за 1-й квартал 2009 года отчисления произведены только во 2-м квартале 2009 года, то есть нарушено требование о ежеквартальном осуществлении целевых отчислений от лотереи.

 Согласно пункту 10 Условий лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000»  выигрыши до 2000 тысяч руб. выдаются на месте приобретения билетов или в головном офисе организатора лотереи.

Из материалов дела следует, что в лотерейных билетах не указан адрес организатора лотереи.

В пункте 4 Условий лотереи отражен юридический адрес общества:  Архангельская область, г. Вельск, ул. Привокзальная, д. 44а.

В то же время в протоколе осмотра от 27.11.2009 № 13-08/11/159 зафиксировано, что общество по юридическому адресу не располагается.

Какая-либо информация для участников лотерей «Трилот 100», «Трилот 500», «Трилот 1000», «Трилот 5000» о том, что по данному адресу находится головной офис ООО «Элси», отсутствует.

Следовательно, обществом нарушены требования части 2 статьи 24 Закона № 138-ФЗ, пункта 10 Условий лотерей.

В протоколе осмотра от 27.11.2009 № 13-08/11/159 указано, что в лотерейном клубе по адресу: г.