Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2011 по делу n А13-9054/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

по состоянию на 01.01.2010, равно как и на момент издания оспариваемого приказа и на дату рассмотрения дела судом первой инстанции, не являлось субъектом оптового рынка электроэнергии (мощности), право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке по группе точек поставки, соответствующей ее зоне деятельности в качестве гарантирующего поставщика, не получено. Данные обстоятельства предприятием не оспариваются.

Следовательно, требование пункта 40 Правил предприятием не выполнено и с 1 января 2010 года оно лишается статуса гарантирующего поставщика в соответствующей зоне деятельности.

Вместе с тем, пунктом 41 Правил предусмотрено, что указанная в    пункте 40 Правил организация не может быть лишена статуса гарантирующего поставщика, если будет доказано, что право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке не получено такой организацией в результате нарушения органами или организациями, на основании решений и (или) действий которых предоставляется такое право, установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.

Довод подателя жалобы о том, что наличие такого нарушения установлено Департаментом в протоколе совещания от 30.03.2010, в связи с чем оснований для издания приказа не имелось, являлся предметом исследования в суде первой инстанции, и ему дана надлежащая оценка.

В силу статьи 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Статьей 3, частью 1 статьи 31 Закона № 35-ФЗ к субъектам оптового рынка отнесены юридические лица, получившие в установленном указанным Законом порядке право участвовать в отношениях, связанных с обращением электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке, в соответствии с утверждаемыми Правительством Российской Федерации правилами оптового рынка, в состав которых входят в числе других покупатели электрической энергии (энергосбытовые организации, крупные потребители электрической энергии, гарантирующие поставщики), получившие статус субъектов оптового рынка в порядке, установленном настоящим Федеральным законом.

В соответствии со статьей 33 Закона № 35-ФЗ принятие решения о присвоении или лишении статуса субъекта оптового рынка отнесено к функциям Совета рынка. Предоставление услуг по организации оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами осуществляют организации коммерческой инфраструктуры.

Согласно статье 35 Закона № 35-ФЗ порядок получения юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка, участника обращения электрической энергии на оптовом рынке представляет собой совершение им всех установленных процедур, необходимых для начала работы на оптовом рынке, в том числе проведение мероприятий технического характера, необходимых для получения статуса субъекта оптового рынка; проведение иных мероприятий, предусмотренных правилами оптового рынка; вступление в члены совета рынка и подписание договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

В силу пункта 4 Правил оптового рынка электрической энергии (мощности) переходного периода, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 24.10.2003 № 643 (далее - Правила ОРЭМ), участники оптового рынка участвуют в отношениях купли-продажи электрической энергии и (или) мощности на оптовом рынке после получения в установленном порядке статуса субъекта оптового рынка и выполнения всех условий участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в соответствии с настоящими Правилами и договором о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Пунктом 29 Правил ОРЭМ установлено, что участник оптового рынка приобретает право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) с использованием новых групп точек поставки (в том числе условных) только при условии выполнения им требований, указанных в пунктах 16 - 19 настоящих Правил (с учетом пунктов 20, 21 и 26 указанных Правил).

В соответствии с пунктом 17 Правил ОРЭМ организации, предоставившие организации коммерческой инфраструктуры документы, подтверждающие выполнение требований, установленных пунктом 16 настоящих Правил, и согласовавшие с системным оператором и организацией коммерческой инфраструктуры группы точек поставки, становятся субъектами оптового рынка с даты включения их в реестр субъектов оптового рынка при условии заключения договора о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Согласно договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, утвержденному решением наблюдательного совета НП «АТС» 14.07.2006, функции Совета рынка осуществляет некоммерческое партнерство «Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» (НП «Совет рынка»), коммерческого оператора - открытое акционерное общество «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии» (ОАО «АТС»).

С учетом изложенного суд первой инстанции правомерно указал, что органами или организациями, на основании решений и (или) действий которых предоставляется право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке, являются НП «Совет рынка» и ОАО «АТС».

Сведений о несоблюдении ими установленного порядка предоставления права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке в материалах дела не имеется, заявителем в порядке статьи 65 АПК РФ не представлено.

ОАО «ВСК» к органам и организациям, на основании решений и (или) действий которых предоставляется право на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке, не относится, что не оспаривается заявителем.

В правоотношениях, связанных с получением предприятием права на участие в торговле на оптовом рынке электроэнергии (мощности), общество выступает в качестве смежного субъекта оптового рынка, который исходя из положений пунктов 16 и 17 Правил ОРЭМ, пунктов 6, 7 Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, Положения о порядке получения статуса субъекта оптового рынка и ведения реестра субъектов оптового рынка, утвержденного Наблюдательным советом НП «Совет рынка» 26.11.2009, и правовой позиции, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.12.2009 № 1773/09, не может безусловно препятствовать смежному с ним субъекту в получении доступа на оптовый рынок электроэнергии.

Предприятием не были представлены в Департамент доказательства нарушения его права на участие в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал, что на момент издания приказа от 24.05.2010 № 16 о лишении предприятия статуса гарантирующего поставщика оснований для применения пункта 41 Правил у Департамента не имелось.

Кроме того, судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что Департаментом принимались меры по установлению причин и условий несоблюдения предприятием требований пункта 40 Правил, о чем свидетельствуют протоколы совещаний Департамента с участием представителей предприятия от 30.03.2010, от 18.05.2010, запрос от 13.01.2010 № 11/4-2, ответ ГЭП «Вологдаоблкоммунэнерго» от 15.01.2010 №1-1/168.

Лишение организации статуса гарантирующего поставщика при соблюдении условий, указанных в абзаце первом пункта 40 Правил, является обязанностью Департамента.

С учетом изложенного основания для признания недействительным приказа Департамента от 24.05.2010 № 16 отсутствуют, в связи с этим суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требований ГЭП «ВОКЭ».

Следовательно, оснований для отмены принятого по данному делу решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы предприятия не имеется.

Руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Вологодской области от 24 ноября 2010 года по делу № А13-9054/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу государственного энергетического, энергоснабжающего и электрораспределительного предприятия Вологодской области «Вологдаоблкоммунэнерго» – без удовлетворения.

Председательствующий

О.Б. Ралько

Судьи

Т.В. Виноградова

А.В. Потеева