Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.02.2011 по делу n А05-10041/2010. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

не принят.

Ответчик в соответствии с условиями договора от 01.08.2008 № 2220 принял на себя обязательство по оплате тепловой энергии, поставляемой во все помещения многоквартирных домов, указанных в приложении № 2, в том числе и нежилые спорные помещения.

Тепловое оборудование нежилых помещений присоединено к тепловым сетям жилых домов, переданных в управление ответчику, а, следовательно, оснований для исключения приходящейся на указанные объекты стоимости тепловой энергии из счетов, выставленных истцом, не имеется.

Таким образом, порядок расчёта количества тепловой энергии, потреблённой гражданами, проживающими в жилых помещениях и юридическими лицами, занимающими нежилые помещения в том же жилом доме, должен соответствовать положениям пунктов 19 и 20 Правил № 307.

Вместе с тем, в действующих правовых актах четко не раскрывается понятие «нежилое помещение».

Состав общего имущества в многоквартирном доме определен в Правилах содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 13.08.2006 № 491 (далее - Правила). Согласно подпункту «а» пункта 2 названных Правил в состав общего имущества включаются помещения в многоквартирном доме, не являющиеся частями квартир и предназначенные для обслуживания более одного жилого и (или) нежилого помещения в этом доме, в том числе межквартирные лестничные площадки, лестницы, лифты, лифтовые и иные шахты, коридоры, колясочные, чердаки, технические этажи (включая построенные за счет средств собственников помещений встроенные гаражи и площадки для автомобильного транспорта, мастерские, технические чердаки) и технические подвалы, в которых имеются инженерные коммуникации, иное обслуживающее более одного жилого и (или) нежилого помещения в многоквартирном доме оборудование (включая котельные, бойлерные, элеваторные узлы и другое инженерное оборудование).

Помимо нежилых помещений, относящихся к общему имуществу в многоквартирном доме, в таком доме могут быть и иные нежилые помещения, которые предназначены для самостоятельного использования, являются недвижимыми вещами как самостоятельные объекты гражданских прав, в силу чего их правовой режим отличается от правового режима помещений, установленного в пункте 1 статьи 290 ГК РФ и пункте 1 статьи 36 ЖК РФ.

Распоряжением мэра города Архангельска от 02.04.2008 № 345р установлен расчетный метод определения нормативов потребления коммунальных услуг по отоплению, произведенный в соответствии с Правилами № 306.

С учетом письменных разъяснений от 26.10.2010 № 035-11/4381 и № 035-11/4377, представленных в материалы дела Департаментом городского хозяйства мэрии города Архангельска, суд первой инстанции обоснованно отметил, что при расчете количества тепловой энергии, потребляемой за один отопительный период многоквартирными домами, исключены нагрузки на нежилые помещения, находящиеся на период установления норматива, в собственности, аренде и ином владении или пользовании (в том числе колясочные и лифтерные) у физических и юридических лиц, то есть не входящие в состав общего имущества. Норматив определялся исходя из количества тепловой нагрузки, потребляемого жилым домом, по максимальным часовым тепловым нагрузкам по жилым помещениям и нежилым помещениям, входящим в состав общего имущества (лестничные клетки, коридоры в домах коридорного типа и иные места общего пользования) в соответствии с Правилами № 306 (пункты 26, 27 и 29 Правил).

Согласно пункту 2 Правил № 307, действие настоящих Правил распространяется на отношения, касающиеся предоставления коммунальных услуг гражданам, проживающим на законных основаниях в жилых помещениях частного, государственного и муниципального жилищных фондов.

Таким образом, при определении количества тепловой энергии подаваемой в нежилые помещения, являющиеся самостоятельными объектами гражданских прав и отличающиеся по своему правовому режиму от имущества, входящего в состав общего имущества многоквартирного дома, содержащиеся в пункте 19 Правил № 307 положения об определении количества энергии по нормативам потребления, установленным для населения, применяться не могут.

Норматив потребления коммунальных услуг, утверждённый в соответствии с действующим законодательством, для нежилых помещений,  не относящихся к местам общего пользования, на территории города Архангельска отсутствует, что  исключает возможность расчёта потреблённой тепловой энергии по нежилым помещениям.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно посчитал возможным применить к расчёту потреблённой тепловой энергии по  указанным нежилым помещениям (по договору - субабоненты) пункт 4.2 и Приложение № 8 действующего в спорный период договора от 01.08.2008 № 2220.

При этом судом правильно отмечено, что ответчик не лишён возможности производить 1 раз в год корректировку размера платы за отопление по нежилым помещениям в порядке, установленном подпунктом 2 пункта 1 приложения № 2 к Правилам № 307.

Обоснования  применения иных нормативов для указанных нежилых помещений, а также контррасчета, ответчиком при рассмотрении дела в суде первой инстанции не представлено.

Доводы ответчика о необоснованности предъявления к оплате некачественной тепловой энергии судом первой инстанции обоснованно отклонены в виду следующего.

В соответствии с пунктом 2 статьи 542 ГК РФ в случае нарушения энергоснабжающей организацией требований, предъявляемых к качеству энергии, абонент вправе отказаться от оплаты такой энергии.

Требования к качеству горячего водоснабжения предусмотрены разделом II приложения № 1 к Правилам № 307.

Правоотношения сторон по отпуску и потреблению тепловой энергии возникли на основании договора от 01.08.2008 № 2220, обязательного для ООО «УК «Жилкомсервис». Условия договора, а также качество предоставляемых населению коммунальных услуг регулируется законодательством.

В обосновании своего довода ответчик представил отчёты о суточных параметрах теплоснабжения за период с 01.03.2010 по 30.06.2010, подписанными его представителем,  по адресам: проспект Ленинградский, 3; улица Смольный Буян, 14; улица Химиков, 19. Согласно указанным отчетам температура теплоносителя в подающем трубопроводе в спорный период была ниже 70 градусов, параметры теплоносителя не соответствовали пункту 7.6 СНиП 41-02-2003 «Тепловые сети» и пункту 4.6 СНиП 2.04.07-86 «Тепловые сети», утверждённых Постановлением Госстроя СССР от 30.12.1986 и пункту 4.12.36 «Правил технической эксплуатации электрических и тепловых сетей  Российской Федерации», утверждённых приказом Минэнерго Российской Федерации от 19.06.2003 № 229. 

Вместе с тем, в силу положений пункта 3.6 договора от 01.08.2008 № 2220, ответчик обязан немедленно сообщать истцу о нарушениях режима теплопотребления, а также об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. В свою очередь истец обязан направить своего представителя для участия в оформлении актов о фактах и причинах нарушения условий договора после получения заявки абонента (пункт 2.6 договора).

Доказательств того, что истцу направлялась информация о необходимости составления актов о нарушении условий договора, ответчиком не представлено. Представленные в материалы дела отчёты о суточных параметрах теплоснабжения составлены в одностороннем порядке, подпись представителя ответчика не содержит расшифровки, в связи с чем не представляется возможным определить полномочия лица подписавшего указанные отчёты.

Иных доказательств нарушения условий договора (акты не предоставления коммунальных услуг, жалобы граждан и иные доказательства) ответчиком не представлено, о назначении теплотехнической экспертизы в рамках рассматриваемого дела ответчик не заявлял.

Поскольку в силу статьи 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, суд первой инстанции обоснованно посчитал недоказанным факт поставки некачественной тепловой энергии в спорный период по указанным объектам.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что снижение температуры в жилых помещениях ниже санитарных норм вызвано исключительно действиями поставщика тепловой энергии, которым в одностороннем порядке были изменены параметры подаваемой тепловой энергии, также не подтверждается представленным в дело доказательствам.

Суд первой инстанции отклонил доводы ответчика о том, что с 01.01.2010 ему как управляющей организации предоставлена льгота по уплате НДС на стоимость коммунальных услуг, предоставляемых населению. При этом суд сослался на положения статей 143, 146, 149, 168 и 170 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ), а также на постановление Департамента цен по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 № 67-э/6 «О тарифах на тепловую энергию для потребителей открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в Архангельской области» (далее - постановление Департамента), согласно которому в тариф (1137 руб. 48 коп.) НДС не включен.

Апелляционная инстанция считает выводы суда правомерными по следующим основаниям.

Как видно из постановления Департамента, тариф для группы потребителей «население» регулирующим органом на 2010 год не утвержден, а утвержденные тарифы подлежат обложению НДС, на что указано в названном нормативном акте.

В соответствии с пунктом 13 статьи 40 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) по государственным регулируемым ценам (тарифам), установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, для целей налогообложения принимаются указанные цены (тарифы).

Согласно абзацу 1 пункта 1 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав налогоплательщик (налоговый агент, указанный в пунктах 4 и 5 статьи 161 Кодекса) дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг), имущественных прав соответствующую сумму налога.

В силу подпункта 29 пункта 3 статьи 149 НК РФ реализация коммунальных услуг, предоставляемых управляющими организациями, товариществами собственников жилья, жилищно-строительными, жилищными или иными специализированными потребительскими кооперативами, созданными в целях удовлетворения потребностей граждан в жилье и отвечающими за обслуживание внутридомовых инженерных систем, с использованием которых предоставляются коммунальные услуги, при условии приобретения коммунальных услуг указанными налогоплательщиками у организаций коммунального комплекса, поставщиков электрической энергии и газоснабжающих организаций (подпункт дополнительно включен с 01.01.2010 Федеральным законом от 28.11.2009 № 287-ФЗ).

Подпунктом 1 пункта 2 статьи 170 НК РФ предусмотрено, что суммы налога, предъявленные покупателю при приобретении товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, в случае приобретения (ввоза) товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, используемых для операций по производству и (или) реализации (а также передаче, выполнению, оказанию для собственных нужд) товаров (работ, услуг), не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения).

В соответствии с пунктом 6 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам (тарифам) соответствующая сумма налога включается в указанные цены (тарифы). При этом на ярлыках товаров и ценниках, выставляемых продавцами, а также на чеках и других выдаваемых покупателю документах сумма налога не выделяется.

Таким образом, тарифом для населения, в силу пункта 15 Правил № 307 применяемым в расчетах между ресурсоснабжающей организацией и ответчиком, является утвержденный Департаментом тариф, увеличенный на НДС. Положения подпункта 29 пункта 3 статьи 149 НК РФ касаются налоговых обязательств ООО «УК «Жилкомсервис» по представлению деклараций по НДС, исчислению и уплате налога в бюджет. Для правоотношений с ресурсоснабжающей организацией, являющейся плательщиком НДС, эта норма не имеет правового значения.

Кроме того, как правильно отметил суд первой инстанции, ссылка ответчика о невозможности оплаты поставленной тепловой энергии ввиду того, что истец не направил в его адрес счета-фактуры в соответствии с уточнёнными расчётами, правового значения не имеет, поскольку при установлении судом факта поставки тепловой энергии, отсутствие направления счета-фактуры не является основанием для освобождения ответчика от оплаты фактически принятой тепловой энергии.

Доводы ООО «УК «Жилкомсервис», приведенные в апелляционной жалобе, основаны на неправильном толковании норм материального права. Кроме того, этим доводам судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обжалуемое решение основано на полном и всестороннем исследовании имеющихся в деле доказательств, принято с соблюдением норм материального права и норм процессуального права, в связи с чем на основании пункта 1 статьи 269 АПК РФ подлежит оставлению без изменения.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

Расходы по уплате государственной пошлины за апелляционное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ возлагаются на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Архангельской области от 29 ноября 2010 года по делу № А05-10041/2010 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Управленческая компания «Жилкомсервис» - без удовлетворения.

Председательствующий                                                                О.К. Елагина                                           

Судьи                                                                                                И.Н. Моисеева

                                                                                            Л.Н. Рогатенко