Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.06.2011 по делу n А66-6527/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

копию акта приемки объекта капитального строительства, за исключением случая, если застройщик являлся лицом, осуществляющим строительство, - в случае, если заказчиком, уполномоченным органом установлено требование, предусмотренное частью 2.1 статьи 11 настоящего Федерального закона (подпункт «д»).

  Частью 2.1 статьи 11 Закона о размещении заказов предусмотрено, что в случае, если при размещении заказа на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства путем проведения аукциона начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) составляет пятьдесят миллионов рублей и более, заказчик, уполномоченный орган вправе установить также участникам размещения заказа требование выполнения ими за последние пять лет, предшествующие дате окончания срока подачи заявок на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товаров, работ, услуг для нужд заказчиков, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, стоимость которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. При этом учитывается стоимость всех выполненных участником размещения заказа (с учетом правопреемственности) работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту одного из объектов капитального строительства (по выбору участника размещения заказа).

В силу пункта 1 части 1 статьи 12 Закона при рассмотрении заявок на участие в конкурсе или заявок на участие в аукционе участник размещения заказа не допускается конкурсной или аукционной комиссией к участию в конкурсе или аукционе в случае непредставления документов, определенных частью 3 статьи 25 настоящего Федерального закона (за исключением документов, предусмотренных подпунктом «г» пункта 1 части 3, частью 3.1 статьи 25 настоящего Федерального закона), частью 2 статьи 31.4 или частью 2 статьи 35 настоящего Федерального закона, либо наличия в таких документах недостоверных сведений об участнике размещения заказа или о товарах, о работах, об услугах, о произведении литературы или искусства, об исполнении, о национальном фильме, соответственно на поставку, выполнение, оказание, создание которых либо финансирование проката или показа которого размещается заказ.

В силу части 2 статьи 12 Закона о размещении заказов отказ в допуске к участию в торгах по иным основаниям, кроме указанных в части 1 настоящей статьи случаев, не допускается.

Согласно части 3 статьи 12 Закона  Заказчик, уполномоченный орган вправе запросить у соответствующих органов и организаций сведения о вводе объекта капитального строительства в эксплуатацию, об акте приемки объекта капитального строительства, предоставляемом при получении разрешения на ввод объекта в эксплуатацию. Указанные органы и организации в течение десяти дней обязаны предоставить необходимые сведения по запросу заказчика, уполномоченного органа.

В рассматриваемом случае в Информационных картах документации об аукционе (пункт 5) содержится требование к участникам размещения заказа – выполнение за последние пять лет, предшествовавшие дате окончания срока подачи заявок  на участие в аукционе, работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, относящихся к той же группе, подгруппе или одной из нескольких групп, подгрупп работ, на выполнение которых размещается заказ, в соответствии с номенклатурой товара, работ, услуг для государственных и муниципальных нужд, утверждаемой федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим нормативное правовое регулирование в сфере размещения заказов, стоимость которых составляет не менее чем двадцать процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится аукцион. При этом учитывается стоимость всех выполненных участником размещения заказа (с учетом правопреемственности) работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту одного из объектов капитального строительства.

Из материалов дела следует, что  при подаче заявки                                          ООО «ТверьСтройСервис» представило копию разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 09.12.2009 № 574, выданную администрацией Калязинского района на объект – 3-этажный многоквартирный жилой дом со встроенными помещениями детской поликлиники и женской консультации на 1-м этаже, расположенный по адресу: Тверская область, г. Калязин, ул. Дзержинского, д.10 (т.2, л.35-36), и копию акта приемки объекта капитального строительства от 07.12.2009, подписанному между заказчиком – ООО «ГрандСтрой» и подрядчиком – ООО «ТверьСтройСервис» на названный объект (т.2, л.37-40).

В силу части 3 статьи 12 Закона о размещении заказов с целью установления достоверности сведений, представленных                                             ООО «ТверьСтройСервис»,  департамент направил запрос главе Калязинского района от 07.06.2010 № 1301-1/06 о представлении копии разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 09.12.2009 № 574 и копий документов, на основании  которых выдано разрешение на ввод объекта в эксплуатацию в соответствии с пунктом 3 статьи 55 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Во исполнение запроса администрацией Калязинского района представлены: копия разрешения на ввод объекта в эксплуатацию от 09.12.2009 № 574 и копия акта ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта от 07.12.2009. При этом копия акта приемки объекта капитального строительства от 07.12.2009, подписанного между заказчиком –                                ООО «ГрандСтрой» и подрядчиком – ООО «ТверьСтройСервис», на названный объект у администрации отсутствовала, следовательно, не была основанием для получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Сравнив представленные ООО «ТверьСтройСервис» и администрацией Калязинского района документы,  аукционная комиссия установила, что в акте приемки объекта капитального строительства от 07.12.2009, представленном с заявкой ООО «ТверьСтройСервис», в качестве подрядчика указан ООО «ТверьСтройСервис», а в акте ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта от 07.12.2009, представленном администрацией Калязинского района, в качестве подрядчика указан ООО «ТверьЕвроСтрой», в связи с чем заявка ООО «ТверьСтройсервис» аукционной комиссией отклонена.

Апелляционная инстанция считает, что факт недостоверности сведений об исполнителе работ в акте приемки и акте ввода в эксплуатацию от 07.12.2009 на момент рассмотрения заявки был установлен, поэтому суд первой инстанции обоснованно признал  действия аукционной комиссии и департамента правомерными, не противоречащими части 3 статьи 12, пункту 1 части 1               статьи 12 Закона о размещении заказов.

При этом суд обоснованно не согласился с доводом управления о том, что на момент принятия решения у аукционной комиссии отсутствовали достаточные сведения и доказательства того, что ООО «ТверьСтройСервис» в своей заявке на участие в аукционе предоставило недостоверные сведения в отношении акта приемки объекта капитального строительства (т.1, л.85), поскольку Законом не определена степень достаточности, необходимая для отнесения представленных сведений к недостоверным.

Апелляционным судом отклоняется и ссылка УФАС на то, что согласно поступившей  29.07.2010 из прокуратуры  Калязинского района Тверской области  информации, данным обществом был представлен достоверный акт ввода объекта капитального строительства от 07.12.2009.

Как усматривается в письме прокуратуры от 26.07.010 № 194-ж-10 (т. 1,                л.109-110), ею сделан вывод о том, что для признания                                             ООО «ТверьСтройСервис» нарушившим требования законодательства о размещении заказов  при предоставлении документов на участие в аукционе на выполнение строительно-монтажных работ  по объекту «г. Ржев» - водозабор» оснований не имеется. Однако к такому выводу прокуратура пришла только на том основании, что у ООО «ТверьЕвроСтрой» отсутствовали полномочия на подписание акта ввода в эксплуатацию законченного строительством объекта, поскольку у ООО «ТверьСтройСервис» как подрядчика  в силу договора  подряда от 23.04.2009 имелась обязанность выполнить предусмотренную этим договором работу лично. Таким образом, прокуратура фактически установила, что данный акт подписан ООО «ТверьЕвроСтрой», а не                                             ООО «ТверьСтройСервис».

 Вместе с тем, апелляционная инстанция считает, что уполномоченным органом в нарушение пункта 4 статьи 34 Закона, не установлен  перечень конкретных видов работ, в отношении которых участник размещения заказа должен подтвердить соответствие требованиям пункта 1 части 1 статьи 11 Закона о размещении заказов.

         Из материалов дела следует, что действительно в пункте 10 «Требования, предъявляемые к участникам размещения заказа» Раздела «Техническое задание на строительно-монтажные работы» Заказа на работы документации об аукционе (т.1, л.73) установлено требование: «наличие свидетельства о допуске к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданного саморегулируемой организацией в соответствии с приказом Министерства регионального развития РФ от 09.12.2008 № 274». Также этот раздел содержит пункт 9 «Начальная максимальная цена  контракта 183 359 010 рублей» (т.1, л.71), с таблицей «Свидетельство о допуске к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией».

  В соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 34 Закона о размещении заказов документация об аукционе в соответствии с частями 2 - 3 статьи 35 настоящего Федерального закона должна содержать требования к содержанию, составу, оформлению и форме заявки на участие в аукционе, в том числе заявки, подаваемой в форме электронного документа, и инструкцию по ее заполнению.

Подпунктом б пункта 3 части 2 статьи 35 данного Закона установлено, что заявка на участие в аукционе должна содержать документы, подтверждающие соответствие участника размещения заказа установленным требованиям и условиям допуска к участию в аукционе, или копии таких документов, а именно: копии документов, подтверждающих соответствие участника размещения заказа требованию, установленному пунктом 1 части 1 статьи 11 Закона о размещении заказов, в случае, если в соответствии с законодательством Российской Федерации установлены требования к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, которые являются предметом аукциона, и такие требования предусмотрены документацией об аукционе.

         Пунктом 1 части 1 статьи 11 названного Закона предусмотрены обязательные требования к участникам размещения заказа при размещении заказа путем проведения торгов, в том числе соответствие участников размещения заказа требованиям, устанавливаемым в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом торгов.

         В данном случае Информационные карты документации об аукционе содержат раздел «Требования к участникам размещения заказа» (т.1, л.40) о соответствии участника размещения заказа требованиям, предъявляемым законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим оказание услуг, являющихся предметом аукциона, а также раздел «Перечень документов, подаваемых в составе Заявки» (т.1, л.41), где определено, что заявка на участие в аукционе должна содержать свидетельство о допуске к определенным видам работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объектов капитального строительства, которые оказывают влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданного саморегулируемой организацией.

Однако, ни в Информационных картах документации об аукционе, ни в техническом задании документации об аукционе не содержится указания о том, что участник размещения заказа должен представить выданное саморегулируемой организацией свидетельство о допуске к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства, и указанным в таблице, содержащейся в пункте 9 технического задания документации об аукционе.

Апелляционная инстанция поддерживает вывод управления о том, что наличие таблицы «Свидетельство о допуске к работам, оказывающим влияние на безопасность объектов капитального строительства, выданное саморегулируемой организацией» в пункте 9 технического задания документации об аукционе не свидетельствует об исполнении уполномоченным органом требований части 4 статьи 34 Закона в части установления (конкретизации) требований к участникам размещения заказа, поскольку пункты (разделы, положения) документации об аукционе, поименованные как «Требования к участникам размещения заказа», «Требования, предъявляемые к участникам размещения заказа», то есть специальные положения документации об аукционе не содержат таких требований и не имеют никаких отсылок к другим положениям документации, в том числе к вышеприведенным пунктам 9, 10 Раздела «Техническое задание на строительно-монтажные работы» Заказа на работы документации об аукционе.  

         Таким образом, суд первой инстанции, сделал ошибочный вывод об исполнении уполномоченным органом требований части 4 статьи 34 Закона.        

          Вывод УФАС о нарушении уполномоченным органом части 2.1 статьи 34 Закона о размещении заказов в связи с тем, что при  установлении требований к участникам  размещения заказа  в соответствии с частью 2.1 статьи 11 названного Закона не указал группу, подгруппу объекта строительства по которые должен подтвердить участник размещения заказа в составе заявки на участие в аукционе, апелляционная инстанция также считает правильным.

  В совместном письме Минэкономразвития России, ФАС России, Росавтодора, Росстроя от 25.12.2007 «О применении части 2.1 статьи 11 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» указано, что для определения требований, устанавливаемых в соответствии с частью 2.1 статьи 11 Закона, целесообразно руководствоваться следующими критериями отнесения работ к капитальному ремонту любых объектов капитального строительства», подгруппы: «Работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту особо опасных и технически сложных объектов капитального строительства», «Работы по строительству, реконструкции и капитальному ремонту иных объектов капитального строительства  (включая уникальные объекты капитального строительства) не отнесенные к особо опасным и технически сложным», «Работы