Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011 по делу n А05-2514/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

тепловой энергии, потребляемой за один отопительный период многоквартирными домами или жилыми домами, не оборудованными приборами учета (Гкал/год); общая площадь жилых помещений многоквартирных домов, не оборудованных приборами учета тепловой энергии, или помещений жилых домов, не оборудованных приборами учета тепловой энергии.

Количество тепловой энергии (Гкал/год), необходимой для отопления многоквартирного дома или жилого дома, определяется по формуле с применением значения: часовая тепловая нагрузка на отопление многоквартирного или жилого дома (ккал/час). Часовая тепловая нагрузка на отопление многоквартирных домов или жилых домов, не оборудованных приборами учета тепловой энергии, определяется исходя из проектных данных домов. В случае отсутствия проектных данных часовая тепловая нагрузка определяется по паспортам домов. В случае отсутствия проектных и паспортных данных часовая тепловая нагрузка определяется по формуле, в которой используется показатель - нормируемый удельный расход тепловой энергии на отопление многоквартирного дома или жилого дома (ккал/час на 1 кв. метр), предусмотренный в таблице 7, где значение нормируемого удельного расхода тепловой энергии на отопление многоквартирного дома или жилого дома дифференцировано в зависимости от расчетной температуры наружного воздуха, количества этажей и года постройки многоквартирного дома или жилого дома.

В соответствии с пунктом 20 Правил № 307 при отсутствии индивидуальных приборов учета тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальные услуги (отопление) в нежилом помещении рассчитывается по соответствующим тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также, исходя из объемов потребленных коммунальных ресурсов, которые определяются в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 приложения № 2 к настоящим Правилам, в котором установлена формула определения размера платы, предусматривающая применение такого показателя, как норматив потребления соответствующей коммунальной услуги.

Таким образом, объем поставленной тепловой энергии на нужды отопления нежилых помещений в жилом доме рассчитывается также как объем поставленной тепловой энергии на нужды отопления жилых помещений, то есть по нормативу.

В рассматриваемом случае, подлежит к применению норматив, установленный решением Архангельского городского Совета Депутатов от 29.11.2006 № 286 (в редакции решения от 21.04.2008 № 629).

Таким образом, судом первой инстанции определено, что расчет цены поставленной в жилые дома тепловой энергии на нужды отопления нежилых помещений необходимо производить следующим образом.

Площадь нежилого помещения умножить на норматив потребления коммунальной услуги по отоплению (установленный решением Архангельского городского Совета Депутатов от 29.11.2006 № 286) и умножить на тариф, установленный для ОАО «ТГК-2».

Расчет потребленной тепловой энергии, поставленной в жилые дома, на нужды горячего водоснабжения нежилых помещений, также должен соответствовать требованиям пункта 20 Правил № 307.

В соответствии с пунктом 20 Правил № 307 при отсутствии индивидуальных приборов учета тепловой энергии в нежилых помещениях многоквартирного дома размер платы за коммунальные услуги (ГВС) в нежилом помещении рассчитывается по соответствующим тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации, а также, исходя из объемов потребленных коммунальных ресурсов, которые определяются расчетным путем, исходя из нормативов водопотребления, а при их отсутствии - в соответствии с требованиями строительных норм и правил.

Суд установил, что расчет размера платы за тепловую энергию, поставленную на нужды горячего водоснабжения нежилых помещений, необходимо производить на основании СНиП 2.04.01-85*. «Внутренний водопровод и канализация зданий», что соответствует требованиям пункта 20 Правил № 307.

В соответствии с приложением № 3 к СНиП , 2.04.01-85*. «Внутренний водопровод и канализация зданий» определен следующий расход горячей воды:

пункт 21 - Магазины промтоварные 5  л/сутки на 1 работающего;

пункт 21 - Магазины продовольственные 65 л/сутки на одного работающего или 65 л/сутки на 20 кв.метра торгового зала (3,25 л/м.кв.);

пункт 12 - Административные  здания 5  л/сутки на 1 работающего;

пункт 19 - Аптеки, торговый зал и подсобные помещения 5  л/сутки на 1 работающего;

пункт 24 - Клубы 2,6 л/сутки на 1 место.

Суд обоснованно признал правильным представленный ответчиком расчет по нежилым помещениям (отопление и ГВС), соответствии с которым стоимость тепловой энергии, поставленной на нужды отопления и горячего водоснабжения нежилых помещений, составляет 373 452 руб. 40 коп., тогда как исходя из расчета истца стоимость тепловой энергии составила  718 455 руб. 07 коп.

Следовательно, истцом излишне предъявлено ответчику в оплате           334 610 руб. 61 коп. за тепловую энергию, поставленную на нужды отопления и горячего водоснабжения нежилых помещений.

С учетом изложенного, решение суда от 11.04.2011 подлежит отмене в части отказа во взыскании 2 449 997 руб. 91 коп.  задолженности  на основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ (неправильное применение норм материального права).

Кроме того, суд апелляционной инстанции учитывает неправомерность начисления исполнителю коммунальных услуг НДС сверх тарифа, утвержденного для ресурсоснабжающей организации, при расчетах за оказанные населению коммунальные услуги.

В постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.02.2011 № 12552/10 указано, что при расчетах ресурсоснабжающей организации с исполнителем коммунальных услуг за поставленный ресурс должен применяться тариф, используемый для расчета размера платы гражданами.

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

Поскольку при расчетах между исполнителем коммунальных услуг и ресурсоснабжающей организацией (налогоплательщиком) подлежит применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, то у последнего отсутствуют основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке в размере 18%.

Исходя из приведенного толкования Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, поскольку ОАО «ТГК № 2» увеличена  задолженность за тепловую энергию, поставленную в жилые дома, на сумму НДС, то с ответчика в пользу истца подлежит взысканию задолженность в сумме 2 076 269 руб. 41 коп.

В силу части 1 статьи 325 АПК РФ если приведенный в исполнение судебный акт отменен полностью или в части и принят новый судебный акт о полном или частичном отказе в иске, либо иск оставлен без рассмотрения, либо производство по делу прекращено, ответчику возвращается все то, что было взыскано с него в пользу истца по отмененному или измененному в соответствующей части судебному акту.

При таких обстоятельствах апелляционная коллегия усматривает, что в части необоснованно взысканной судом первой инстанции суммы задолженности в размере 2 268 754 руб. 25 коп. имеются основания для поворота исполнения решения. Указанная сумма подлежат возврату - взысканию с ОАО «ТГК № 2» в пользу ООО «ЖЭУ ЗАВремстрой».

В результате зачета встречных требований с ОАО «ТГК № 2» подлежит взысканию в пользу ООО «ЖЭУ ЗАВремстрой» 192 484 руб. 84 руб. долга.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы по оплате государственной пошлины распределяются между сторонами пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ размер государственной пошлины, подлежащий уплате по настоящему делу составляет с ответчика в сумме 21 022 руб. 23 коп., с истца – 24 416 руб. 80 коп. (исходя из общего размера исковых требований 4 487 806 руб. 83 коп. – 45 439 руб. 03 коп.).

Поскольку ответчиком по исполнительному листу от 24.08.2009 серии АС № 001975591 уплачена в доход федерального бюджета сумма государственной пошлины в размере 17 283 руб. 08 коп., с него в доход федерального бюджета подлежит взысканию 3739 руб. 15 коп. государственной пошлины.

С истца по исполнительному листу от 24.08.2010 серии АС № 001975592 взыскана в доход федерального бюджета государственная пошлина в сумме 64 928 руб. 74 коп. исходя из заявленных требований – 8 785 759 руб. 70 коп. и с учетом 2000 руб. государственной пошлины, уплаченной истцом при подаче иска в арбитражный суд. Следовательно, подлежит возврату ОАО «ТГК № 2» из федерального бюджета государственная пошлина в сумме 42 511 руб. 94 коп.

По результатам рассмотрения апелляционной и кассационной жалоб от 06.08.2010 и от 29.11.2010 соответственно, расходы относятся на истца.

Принимая во внимание результат рассмотрения апелляционной жалобы, а также положения части 1 статьи 110 АПК РФ, с ответчика в пользу истца подлежит взысканию 1000 руб. судебных расходов, понесенных заявителем в связи с уплатой государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 104, 110, 268, 269, 270, 271, 325, 326 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Архангельской области от 11 апреля 2011 года по делу № А05-2514/2010 отменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственности «ЖЭУ Завремстрой» в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2»  2 076 269 рублей 41 копейка долга. 

В удовлетворении остальной части иска отказать.

В порядке поворота исполнения решения Арбитражного суда Архангельской области от 25 мая 2010 года по делу № А05-2514/2010 взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в пользу общества с ограниченной ответственностью  «ЖЭУ Завремстрой» 2 268 754 рубля 25 копеек.

В результате зачета взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в пользу общества с ограниченной ответственностью «ЖЭУ Завремстрой» 192 484 рубля                       84 копейки.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «ЖЭУ Завремстрой» в доход федерального бюджета 3739 рублей 15 копеек государственной пошлины.

Возвратить открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» из федерального бюджета 42 511 рублей                     94 копейки излишне уплаченной государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью  «ЖЭУ Завремстрой» в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2»  1000 рублей  в возмещение расходов по уплате государственной пошлины за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий

         О.К. Елагина

Судьи

         А.В. Журавлев

         И.Н. Моисеева