Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.07.2011 по делу n А05-2516/2010. Отменить решение полностью и принять новый с/а

сторонами по которому являются Компания и Общество, установлено, что норматив отопления не учитывает расход тепловой энергии на отопление нежилых помещений.

В постановлении кассационной инстанции по  делу  № А05-10041/2010 указано, что согласно разъяснениям Департамента городского хозяйства мэрии города Архангельска, изложенным в письме от 26.10.2010 № 035-11/4381, при расчете количества тепловой энергии, потребляемой за один отопительный период многоквартирными домами, были исключены нагрузки на нежилые помещения, находящиеся на период установления норматива в собственности, аренде и ином владении или пользовании у физических и юридических лиц. Норматив определялся исходя из количества тепловой энергии, потребляемого жилым домом, по максимальным часовым тепловым нагрузкам по жилым помещениям и по нежилым помещениям, предназначенным для содержания общего имущества в многоквартирном доме (лестничные клетки, коридоры в домах коридорного типа и иные места общего пользования).

На основании изложенного довод ответчика о включении в норматив  на отопление 1 кв.м жилой площади  объема тепловой энергии на отопление нежилых помещений апелляционная инстанция отклоняет.

Поскольку на территории города Архангельска в спорный период отсутствовал утвержденный в соответствии с действующим законодательством норматив потребления коммунальных услуг для нежилых помещений, к расчету потребленной тепловой энергии по этим помещениям возможно применить предложенный Компанией метод.  

Согласно пункту 29 Правил № 306 в норматив отопления включается расход тепловой энергии исходя из расчета расхода на 1 кв. м площади жилых помещений для обеспечения температурного режима жилых помещений, содержания общего имущества многоквартирного дома, с учетом требований к качеству данной коммунальной услуги.

Из пунктов 13 и 14 раздела II приложения к Правилам № 306 следует, что при определении норматива отопления (Гкал на 1 кв. м в месяц) принимается во внимание количество тепловой энергии (Гкал/год), необходимой для отопления многоквартирного дома или жилого дома за вычетом расхода тепловой энергии на отопление нежилых помещений, не являющихся общим имуществом многоквартирного дома.

Таким образом, норматив отопления не учитывает расход тепловой энергии на отопление нежилых помещений.

В материалы дела представлены договоры оказания коммунальных услуг,   заключенные ответчиком  с владельцами нежилых помещений. Фактически в спорных правоотношениях Общество является абонентом, а владельцы нежилых помещений - субабонентами, а пункт 20 Правил № 307 не исключает применение между сторонами субабонентского договора нормативных актов, действующих в сфере строительства и теплоснабжения. Использование в расчетах с владельцами нежилых помещений расчетного метода исключает необходимость корректировки платежей по итогам года.

При названных обстоятельствах в отношении нежилых помещений отнести Общество к категории потребителей, рассчитывающихся за коммунальные услуги по нормативам отопления, установленным для граждан, нельзя. В том случае, Общество является перепродавцом тепловой энергии и в отношениях с владельцами нежилых помещений не применяет пункт 20 Правил № 307.

В судебном заседании апелляционной инстанции представители ответчика пояснили, что владельцам нежилых помещений Общество перепредъявляет тот объем тепловой энергии, который указан в отношении данных помещений Компанией.

При указанных обстоятельствах апелляционная инстанция соглашается с  доводом истца о том, что суд ошибочно принял расчеты ответчика в части определения стоимости тепловой энергии, поставляемой в нежилые помещения, не являющиеся общим имуществом дома. При отсутствии норматива на отопление нежилых помещений невозможен расчет потребления тепловой энергии на отопление таких помещений в соответствии с пунктом 20 Правил № 307. Следует согласиться с определенным Компанией объемом тепловой энергии на нужды этих помещений расчетным способом.

Довод ответчика о том, что требования  Компании в части расчета по   ГВС являются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, апелляционная инстанция также отклоняет. Компания к организации коммунального комплекса, осуществляющей непосредственное производство горячей воды и оказание услуг по горячему водоснабжению с использованием систем централизованного горячего водоснабжения, не относится. Компания поставляет Обществу тепловую энергию для нагрева холодной воды. Данный факт представителями Общества не оспаривается. Поэтому расчет за тепловую энергию, поставляемую Обществу для подогрева воды, следует производить из расчета норматива, установленного на подогрев воды, с учетом  норматива расхода тепловой энергии на приготовление 1 куб. м горячей воды (в Гкал) и тарифа на тепловую энергию, утвержденного в Гкал. Оспаривая расчет Компании на ГВС, ответчик своего контрасчета не представил.

С доводом Общества о том, что  расчеты за поставленную тепловую энергию в январе 2010 года должны производиться без начисления налога на добавленную стоимость (далее – НДС) суд апелляционной инстанции  соглашается  в части неправомерности начисления исполнителю коммунальных услуг НДС сверх тарифа, утвержденного для ресурсоснабжающей организации, при расчетах за оказанные коммунальные услуги населению. 

Согласно пункту 15 Правил № 307 в случае, если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Таким образом, при расчетах за тепловую энергию Компании с Обществом как исполнителем коммунальных услуг должен применяться тариф, используемый для расчета размера платы гражданами.

В силу пунктов 1, 6 статьи 168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму НДС. При реализации товаров (работ, услуг) населению по розничным ценам соответствующая сумма НДС включается в цены (тарифы).

При расчетах между Обществом и Компанией (налогоплательщиком)  за тепловую энергию, поставленную потребителям- гражданам,  подлежал применению тариф, устанавливаемый для граждан с включением в него НДС, поэтому у последнего отсутствовали основания для увеличения тарифа на сумму НДС по налоговой ставке в размере 18 процентов.

Таким образом, расчет Компании  суммы задолженности Общества  за январь 2010 года за тепловую энергию, поставленную потребителям- гражданам, с учетом тарифа, установленного для ресурсоснабжающей организации, увеличенного на сумму НДС, не соответствует упомянутым нормам НК РФ, ЖК РФ, Правил № 307.

Относительно начисления платы за тепловую энергию на отопление и горячее водоснабжение нежилых помещений апелляционная инстанция считает необходимым отметить следующее.

Общество в отношениях с владельцами нежилых помещений является перепродавцом тепловой энергии, и применительно к нежилым помещениям отнести Общество к категории потребителей, рассчитывающихся за коммунальные услуги по  тарифам, установленным для граждан, нельзя.

Поэтому при начислении Обществу платы за январь 2010 года за тепловую энергию на отопление и горячее водоснабжение нежилых помещений следует руководствоваться тарифом на тепловую энергию, установленным постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 № 67-э/6, в размере 1137 руб. 48 коп. за 1 Гкал с начислением на него НДС.

Постановлением Департамента по тарифам и ценам Архангельской области от 30.11.2009 № 67-э/15 «О тарифах на тепловую энергию, отпускаемую ОАО «ТГК № 2» населению Архангельской области» установлены и введены в действие с 1 декабря 2009 года по 31 декабря 2009 года тарифы на тепловую энергию, отпускаемую ОАО «ТГК № 2» для населения города Архангельска на нужды отопления и горячего водоснабжения (с учетом НДС) в размере 1136,22 руб., для потребителей, приравненных к населению (к которым относятся управляющие компании), - 962, 89 руб. (данный тариф облагается НДС). С учетом НДС данный тариф для управляющих компаний составит 1136, 22 руб.

Апелляционная инстанция считает, что расчет стоимости поставленной Обществу тепловой энергии  за декабрь 2009 года в размере 7 298 763 руб.48 коп., произведенный Компанией с учетом тарифов, установленных указанным постановлением, является обоснованным и правомерным.

Согласно расчету Компании (т.5, л.71) за январь 2010 года Обществу начислено за потребленную тепловую энергию  с НДС  8 905 763 руб.77 коп., в том числе по нежилым помещениям (субабонентам) – 356 966 руб.63 коп.

Таким образом, за теплоэнергию, поставленную гражданам, начислено             8 548 797 руб.14 коп. с учетом НДС.

Стоимость поставленной гражданам теплоэнергии без начисления НДС составляет  7 244 743    руб. 34 коп.

Всего стоимость поставленной тепловой энергии Обществу (гражданам и арендаторам)  за январь 2010 года  составляет 7 601 709 руб.  97 коп.

Всего за спорный период 14 900 473 руб.45 коп.

С учетом произведенной ответчиком за спорный период оплаты в сумме  12 794 621 руб.02 коп., требования истца являются правомерными  в сумме 1 037 424 руб.13 коп. (  14 900 473 руб.45 коп. - 12 794 621 руб.02 коп.)

В удовлетворении остальной  части исковых требований Компании следует отказать.

Государственная пошлина по иску подлежит взысканию пропорционально удовлетворенным требованиям. 

На основании решения Арбитражного суда Архангельской области от 02.07.2010, впоследствии отмененного постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 27.12.2010, были выданы исполнительные листы от 02.07.2010 № АС 001976544 на взыскание с Общества в пользу ОАО «ТГК № 2» 2 409 365,44 руб. задолженности, от 02.07.2010 № АС 001976545 о взыскании с Компании  в доход федерального бюджета 90 358,55 руб. государственной пошлины, от 02.07.2010 № АС 001976546 на взыскание с Общества  в доход федерального бюджета 8000 руб. государственной пошлины.

Как следует из представленных в материалы дела платежных поручений от 20.09.2010 № 737, от 25.02.2011 № 97 и постановления ОСП по Ломоносовскому округу города Архангельска от 02.11.2011 об окончании исполнительного производства, решение Арбитражного суда Архангельской области от 02.07.2010 было исполнено, взысканные суммы были перечислены в полном объеме в пользу взыскателя и в доход федерального бюджета.

С учетом положений статей 325-326 АПК РФ в порядке поворота исполнения решения  суда от 02.07.2010 с истца в пользу ответчика подлежит взысканию 2 409 365 руб.44 коп.

Суд считает возможным зачесть денежные средства, уплаченные сторонами во исполнение отмененного судебного акта, в уплату сумм, взысканных по настоящему решению.

Поэтому в порядке зачета с Общества в пользу Компании  взыскивается задолженность в сумме 1 371 941 руб. 31 коп. (2 409 365 руб. 67 коп. -      1 037 424 руб. 13 коп.).

Государственная пошлина подлежит распределению с учетом суммы, уплаченной истцом при подаче иска и сумм, взысканных по решению суда от 02.07.2010.

С Общества в доход федерального бюджета подлежит взысканию  4184 руб. 61 коп. государственной пошлины.

Компании  из федерального бюджета возвращается 64 493 руб. 63 коп. государственной пошлины.

Государственная пошлина по жалобе Компании, которая апелляционной инстанцией признана обоснованной, подлежит взысканию с Общества в сумме 2000 руб.

Государственная пошлина по жалобе Общества, которая апелляционной инстанцией признана обоснованной в части одного довода из заявленных трех, подлежит взысканию с Компании в сумме 667 руб.

В порядке зачета с общества в пользу Компании взыскивается государственная пошлина за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции в сумме 1333 руб.

Руководствуясь статьями  104, 110, 268, 269, 270, 271, 325, 326 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд

п о с т а н о в и л :

решение Арбитражного суда Архангельской области от 06 апреля 2011 года по делу № А05-2516/2010 отменить.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Управленческая компания «Жилкомсервис» в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2»  1 037 424 руб.13 коп.   долга.

В удовлетворении остальной части иска отказать.

В порядке поворота исполнения решения Арбитражного суда Архангельской области от 02 июля 2010 года взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Управленческая компания «Жилкомсервис»  2 409 365 руб. 44 коп.

В результате зачета взыскать с открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Управленческая компания «Жилкомсервис»   1 371 941 руб. 31 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Управленческая компания «Жилкомсервис» в доход федерального бюджета 4184 руб. 61 коп. государственной пошлины.

Возвратить открытому акционерному обществу «Территориальная генерирующая компания № 2» из федерального бюджета 64 493 руб. 63 коп. государственной пошлины.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Управленческая компания «Жилкомсервис» в пользу открытого акционерного общества «Территориальная генерирующая компания № 2» 1333 руб.  в возмещение расходов по государственной пошлине  за рассмотрение дела в суде апелляционной инстанции.

Председательствующий

          И.Н. Моисеева

Судьи

          О.К. Елагина

          А.В. Журавлев