Постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2011 по делу n А44-1737/2011. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ЧЕТЫРНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Батюшкова, д.12, г. Вологда, 160001

http://14aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

03 августа 2011 года

г. Вологда

Дело № А44-1737/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 27 июля 2011 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 августа 2011 года.

Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Мурахиной Н.В., судей Потеевой А.В. и Чельцовой Н.С.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Мазалецкой О.О.,

         рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Шанс» на решение Арбитражного суда Новгородской области от 30 мая 2011 года по делу № А44-1737/2011 (судья Разживин А.А.),

у с т а н о в и л:

исполняющий обязанности прокурора  г.  Великого  Новгорода (далее – прокурор, административный орган) обратился в Арбитражный суд Новгородской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Шанс» (далее – общество, ООО «Шанс») к административной ответственности по части 2 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).  

Решением Арбитражного суда Новгородской области от 30.05.2011 по делу № А44-1737/2011 заявленные требования удовлетворены, общество привлечено к административной ответственности по указанной статье в виде штрафа в размере 40 000 руб. с конфискацией игрового оборудования в количестве 22 штуки.

ООО «Шанс» с судебным актом не согласилось и обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы указывает, что в действиях общества отсутствует состав административного правонарушения. Указывает на нарушение процедуры привлечения к административной ответственности.

Административный орган в отзыве на апелляционную жалобу с изложенными в ней доводами не согласился, просит решение оставить без изменения.

 Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание не явились, представителей в суд не направили, связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Исследовав доказательства по делу, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

Как следует из материалов дела, 08.04.2011 должностными лицами прокуратуры г. Великого Новгорода  совместно с  сотрудниками  ОБППР и ИАЗ  МОБ  УВД по Великому Новгороду проведена проверка по соблюдению требований  законодательства, регулирующего  деятельность  по организации и проведению  азартных игр, в интернет клубе общества, расположенном  по адресу: Великий Новгород, проспект Карла Маркса, д. 6, по результатам которой составлены акт проверки от 08.04.2011, рапорт об обнаружении признаков административного правонарушения от 19.04.2011,протокол осмотра помещений от 08.04.2011, протокол изъятия вещей и документов от 08.04.2011.

В ходе проверки установлено, что общество по указанному адресу ежедневно в круглосуточном режиме проводило азартные игры при помощи персональных компьютеров через сеть Интернет.

В указанном  помещении клиент  интернет - клуба  (любой желающий человек) вносит денежные средства в размере от 100 рублей (минимальная ставка) администратору интернет-клуба  тем самым, приобретая игровые очки (1 рубль равняется  1 игровому очку). Денежные средства посредством программы, установленной на компьютере администратора, переводятся в электронные единицы (игровые очки) в соотношении 1 рубль приравнивается к 1 игровому очку. Указанные игровые очки зачисляются на компьютер,  выбранный  клиентом  клуба.  Затем посредством нажатия клавиш мышки игрок по своему усмотрению делает ставку,  определяя количество очков, которые будут разыгрываться, затем нажимает клавишу «Старт», после этого специальная программа, запущенная на компьютере через Интернет, определяет комбинации картинок, которые могут быть удачными увеличивающими количество очков, либо уменьшающими количество очков игрока. Выпадение той или иной комбинации происходит случайным образом, определяется специальной программой, запущенной на компьютере через сеть Интернет. Работники  и игроки не могут повлиять на результат игры и на выпадение комбинаций. В любой момент игрок, по своему усмотрению, может прекратить игру и обналичить  заработанные баллы у администратора интернет-клуба, при этом 1 игровой бал равняется 1 рублю. Игра прекращается либо по желанию игрока, либо в случае проигрыша всех начисленных баллов, при этом игрок может снова внести сумму  администратору интернет-клуба   и продолжить игру.

Для получения наличных денежных средств, заработанных в результате  игры в азартные игры  на компьютеры через сеть Интернет, клиенту клуба необходимо обратиться к администратору клуба. Администратор  смотрит на количество  баллов и потом выдает  деньги в соотношении  1 заработанный бал обменивается  на 1 рубль,   а затем  компьютер  обнуляется  через компьютер администратора  (главный компьютер).

По данному факту прокурором  20.04.2011 вынесено постановление о возбуждении дела об административном правонарушении в отношении                ООО «Шанс» по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ, выразившегося в нарушение пункта 3 части 1 статьи 3, части 2 статьи 13, частей 1, 2, 4 статьи 5 Федерального закона  от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр» (далее – Закон № 244-ФЗ)  осуществлении обществом предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения (лицензии)

Усмотрев в действиях общества признаки административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ, и руководствуясь частью 3 статьи 23.1 КоАП РФ, административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении общества к административной ответственности.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявленные требования, правомерно установил факт наличия в действиях общества состава  административного правонарушения.

Часть 2 статьи 14.1 КоАП РФ устанавливает административную ответственность для юридических лиц за осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), если такое разрешение (такая лицензия) обязательно (обязательна), в виде наложения административного штрафа в размере от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией изготовленной продукции, орудий производства и сырья или без таковой.

Согласно статье 2 Федерального закона от 08 августа 2001 года № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» под лицензируемым видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии в соответствии с настоящим Федеральным законом.

В силу положений подпункта  77 пункта  1 статьи  17 названного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр и (или) пари, в том числе с использованием игрового оборудования (кроме игровых столов), подлежит лицензированию.

Федеральным законом от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее - Закон № 244-ФЗ) определены правовые основы государственного регулирования деятельности по организации и проведению азартных игр на территории Российской Федерации и установлены ограничения осуществления данной деятельности в целях защиты нравственности, прав и законных интересов граждан.

Основные понятия даны в статье 4 Закона № 244-ФЗ, согласно которой азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; ставка - это денежные средства, передаваемые участником азартной игры организатору азартной игры или другому участнику азартной игры и служащие условием участия в азартной игре в соответствии с правилами, установленными организатором азартной игры; выигрышем признаются денежные средства или иное имущество, в том числе имущественные права, подлежащие выплате или передаче участнику азартной игры при наступлении результата азартной игры, предусмотренного правилами, установленными организатором азартной игры; игровой автомат - оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.

В силу пунктов 5, 10, 16 статьи 4 Закона № 244-ФЗ организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр; участник азартной игры - это физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры; игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.

Согласно пункту 6 статьи 4 Закона № 244-ФЗ деятельность по организации и проведению азартных игр - это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.

Из материалов дела следует, что помещении клиент  интернет - клуба  (любой желающий человек) вносит денежные средства в размере от 100 рублей (минимальная ставка) администратору интернет-клуба  тем самым, приобретая игровые очки (1 рубль равняется  1 игровому очку). Денежные средства посредством программы, установленной на компьютере администратора, переводятся в электронные единицы (игровые очки) в соотношении 1 рубль приравнивается к 1 игровому очку. Указанные игровые очки зачисляются на компьютер,  выбранный  клиентом  клуба.  Затем посредством нажатия клавиш мышки игрок по своему усмотрению делает ставку,  определяя количество очков, которые будут разыгрываться, затем нажимает клавишу «Старт», после этого специальная программа, запущенная на компьютере через Интернет, определяет комбинации картинок, которые могут быть удачными увеличивающими количество очков, либо уменьшающими количество очков игрока. Выпадение той или иной комбинации происходит случайным образом, определяется специальной программой, запущенной на компьютере через сеть Интернет. Работники  и игроки не могут повлиять на результат игры и на выпадение комбинаций. В любой момент игрок, по своему усмотрению, может прекратить игру и обналичить  заработанные баллы у администратора интернет-клуба, при этом 1 игровой бал равняется 1 рублю. Игра прекращается либо по желанию игрока, либо в случае проигрыша всех начисленных баллов, при этом игрок может снова внести сумму  администратору интернет-клуба   и продолжить игру.

В частях 1 и 2 статьи 5 Закона № 244-ФЗ предусмотрено, что деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных этим Законом и другими федеральными законами, а также законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами. Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным перечисленными федеральными законами.

В соответствии с частью 3 статьи 5 данного Закона деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.

Деятельность игорных заведений, не имеющих разрешения на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорной зоне, должна быть прекращена до 1 июля 2009 года, за исключением букмекерских контор и тотализаторов (статья 16 Закона № 244-ФЗ).

Вне игорных зон действующим законодательством допускается осуществление деятельности юридическими лицами по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.

В соответствии с правовой позицией, изложенной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 05.10.2010 № 5889/10, запрещенная деятельность по организации азартных игр вне игорной зоны подлежит квалификации по части 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Таким образом, осуществление предпринимательской деятельности по организации и проведению азартных игр без специального разрешения образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

В рассматриваемой ситуации факт осуществления ООО «Шанс» деятельности по организации и проведению азартных игр подтверждается имеющимися в материалах дела: протоколом осмотра от 08.04.2011, актом проверки от 08.04.2011, объяснениями посетителей клуба Михеева И.Ю., Хренова Ф.В., Константинова В.А., администратора клуба Никифоровой И.Г., постановлением о возбуждении дела об административном правонарушении, рапортом об обнаружении признаков административного правонарушения.

Таким образом, судом первой инстанции правомерно установлено наличие состава правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.1 КоАП РФ.

Ссылка общества на то, что компьютеры были предоставлены в аренду посетителям, не принимается апелляционной коллегией, поскольку противоречит пункту 1 статьи 609 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которому если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, договор аренды должен быть заключен в письменной форме. Доказательств  представления оборудования в аренду обществом не представлено.

Апелляционная коллегия отклоняет доводы жалобы ООО «Шанс» о нарушении прокуратурой процедуры привлечения к административной ответственности, выразившегося в неизвещении его о времени и месте вынесения постановления о возбуждении дела об административном правонарушении.

В силу пункта 2 части 4 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении считается возбуждённым с момента составления протокола