Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.05.2009 по делу n А32-15324/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-15324/2008

18 мая 2009 г.                                                                                      15АП-2099/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 мая 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания судьей Барановой Ю.И.

при участии:

от истца: Боровая Е.В., паспорт, доверенность № 9. НЭ-22/329 (т.17 л.д. 72)

от ответчика: Богородицкий В.А., паспорт, доверенность № 12.106.11.9 от 31.12.2008

от третьего лица представитель не явился, извещен (уведомление 66819 1)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 30.01.2009 по делу № А32-15324/2008

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края"

к ответчику открытому акционерное общество "Кубаньэнергосбыт"

третье лицо: ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы»

о взыскании убытков в сумме 13 876 292, 24 руб.

принятое в составе судьи Березовской С.В.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (далее – ОАО «НЭСК») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к открытому акционерному обществу «Кубаньэнергосбыт» (далее – ОАО «Кубаньэнергосбыт») о взыскании убытков в сумме 13 876 292, 24 руб.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.01.2009 в удовлетворении заявленных исковых требований отказано в полном объеме.

Судебный акт мотивирован тем, что истцом не представлены доказательства размера убытков и причинной связи между наличием убытков и неисполнением ответчиком обязательств.

Не согласившись с указанным судебным актом, ОАО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» обжаловало его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что суд не применил норму права, подлежащую применению- ст. 32 ФЗ «Об электроэнергетике». Вывод суда о недоказанности размера убытков не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Наличие и размер убытков подтверждается первичными документами, актами первичного учета и финансовым отчетом ОАО «АТС». Суд не применил положения статьи 541 ГК Российская Федерация, фактическое количество принятой энергии определяется согласно актам первичного учета, подписанным между истцом и ответчиком. Судом неполно выяснены обстоятельства дела.

Представитель ОАО "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" в судебное заседание апелляционной инстанции явился, поддержал доводы, изложенные в жалобе. Пояснил, что ОАО «НЭСК» обратилось в арбитражный суд Краснодарского края с иском о взыскании с ОАО «Кубаньэнергосбыт» 13 876 292, 24 рублей - убытков, причиненных неправомерными действиями ответчика, выразившимися в неисполнении своей обязанности по подписанию актов учета перетоков электрической энергии за апрель 2008 года. Основанием для обращения с иском в суд послужило нарушение ответчиком условий и принципов функционирования оптового рынка электрической энергии, закрепленных в Договоре о присоединении к торговой системе оптового рынка, Правилах оптового рынка, а также в заключенном между сторонами Соглашении об информационном обмене, заключенном между сторонами 27.12.06 г.  ОАО «НЭСК» и ОАО «Кубаньэнергосбыт» на основании статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" являются участниками единого оптового рынка электроэнергии, и истец и ответчик получили право действовать на оптовом рынке, поскольку присоединились к торговой системе оптового рынка путем подписания договора о присоединении. Условия данного договора и остальные участники, его подписавшие ОАО «Администратор торговой системы», ЗАО «Центр финансовых расчетов», Системный оператор Единой энергетической системы, ОАО «Федеральная сетевая компания» являются неизменными составляющими договора о присоединении. Обязанность ответчика согласовывать с истцом  акты учета перетоков по смежным сечениям установлена пунктом 3.8 Регламента коммерческого учета электрической энергии, который является обязательным приложением №11 к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка и обязателен для исполнения всеми участниками оптового рынка. В силу п. «т» п. 35 Постановления Правительства РФ от 31.08.2006 №529 «О совершенствовании порядка функционирования оптового рынка электрической энергии (мощности)», контроль за соблюдением всеми участниками оптового рынка правил оптового рынка, включая условия договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, осуществляет ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка». Пунктом 46 указанного постановления установлено, что администратор торговой системы - организация, оказывающая на оптовом рынке необходимые для осуществления торговли электрической энергией (мощностью) услуги, обладающая правами и обязанностями, связанными с обеспечением функционирования оптового рынка и соответствующие содержанию оказываемых ими на оптовом рынке услуг. В силу пункта 46 указанного Постановления, администратор торговой системы организует функционирование системы коммерческого учета, обеспечивающей получение сбалансированных данных о фактическом производстве, потреблении и потерях электрической энергии на оптовом рынке, в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка. Федеральным Законом №35-Ф3 «Об электроэнергетике» на Администратора торговой сети возложена обязанность по организации системы расчетов на оптовом рынке электроэнергии, организации системы измерений и сбору информации о фактическом потреблении электроэнергии, по подтверждению фактов получения энергии в определенном объеме субъектами оптового рынка. Статьей 32 ФЗ «Об электроэнергетике» установлено, что на оптовом рынке действует организованная система договоров между его субъектами, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке и условия продажи электрической энергии и оказания услуг. Доступ к торговой системе обусловлен выполнением субъектами оптового рынка обязательных требований, без соблюдения которых невозможно их участие в секторе торговли. Невыполнение таких требований участником влечет невозможность исполнения им договоров купли-продажи, заключенных с покупателями электроэнергии (пункты 4, 16 - 19 Правил оптового рынка).

Представитель ОАО "Кубаньэнергосбыт" возражал относительно доводов жалобы, указал, что истцом заявленные требования не доказаны и противоречат действующему законодательству, споры между смежными гарантирующими поставщиками электроэнергии недопустимы и возможны только между гарантирующими поставщиками и продавцом оптовой энергии. Акты не были подписаны ввиду позднего их направления, истец не воспользовался порядком подачи разногласий по актам приема-передачи энергии, без разногласий подписал акт приема электроэнергии от оптового продавца.

По ходатайству истца определением суда апелляционной инстанции от 15.04.09г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительного предмета спора, привлечено  ОАО «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы».

Третье лицо в судебное заседание не явилось, отзыв не направило о месте и времени судебного заседания извещено надлежащим образом.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие третьего лица.

Слушание по настоящему делу начато под председательством судьи Барановой Ю.И. в составе судей Ванина В.В. и Пономаревой И.В. В связи с пребыванием судьи Пономаревой И.В. в отпуске, в соответствии со ст. 18 АПК РФ, п. 3.10.1 Инструкции по делопроизводству Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда произведена замена судьи Пономаревой И.В. на судью Ехлакову С.В. распоряжением от 11.05.2009 г.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела,  ОАО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» и ОАО «Кубанская энергосбытовая компания» являются участниками оптового рынка электроэнергии, кроме того, являются смежными субъектами оптового рынка электроэнергии.

В целях обеспечения исполнения договоров, регулирующих поставку электрической энергии на оптовом и розничном рынках электрической энергии, 27 декабря 2006 года между ОАО «Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края» (сторона 1), ОАО «Кубанская энергосбытовая компания» (сторона 2), ОАО «Кубаньэнерго» (сторона 3) подписано соглашение об информационном обмене, порядке расчета и согласования значений сальдо-перетоков электрической энергии по точкам поставки электроэнергии при взаимодействии сторон соглашения, предметом которого явились: порядок взаимодействия сторон на оптовом/розничном рынке электроэнергии; порядок согласования актов учёта перетоков электрической энергии; согласование сторонами перечней средств измерений, используемых в целях учета количества электрической энергии по точкам поставки/приёма электрической энергии: определение алгоритмов приведения результатов измерений в точках учета к значению величины поставленной/полученной электрической энергии в точках поставки/приёма электрической энергии; в установление процедур взаимодействия между сторонами с целью формирования данных коммерческого учета полученной/поставленной электрической энергии.

Раздел 3 обозначенного соглашения регламентирует порядок сбора, обмена данными и формирования Акта учета перетоков электроэнергии, согласно условиям которого стороны обязались обеспечить сбор оперативных данных о перетоках электрической энергии в точках поставки/приема на основании приборов учета, участвующих в расчётах по сечению сторона 1 - сторона 2 (п. 3.2. соглашения), при этом все стороны соглашения имеют равное право на получение данных коммерческого учета, включая доступ к приборам учета любой из сторон во время снятия показаний, независимо от права собственности на приборы (системы) учета., в т.ч. снятие данных с интервальных приборов учета, а также по удаленному доступу (п. 3.3. соглашения).

Согласно п. 3.6. соглашения, в случае отсутствия, либо недостоверности показаний приборов учета, необходимых для формирования данных о сальдо-перетоках электрической энергии, сторона, выявившая этот факт, извещает другие стороны всеми доступными способами (телефон, факс,. E-mail) в течение одного рабочего дня.

Пунктом 3.8. соглашения ОАО «НЭСК» по настоящему делу обязался обеспечивать ежесуточную возможность получения стороной 2 –ответчиком оперативных данных из АИЙС КУЭ в автоматическом режиме до 10 ч. утра, следующего за расчетным днем с тех объектов, где она установлена и не реже 1 раза в неделю с остальных объектов по данным интервальных счетчиков по каждому присоединению в отдельности.

Разделом  4 соглашения установлен порядок согласования актов учета перетоков электроэнергии.

Так, сторона 1 и сторона 2 ежемесячно согласовывают акты учета перетоков, содержащие суммарные почасовые величины полученной (поставленной) электроэнергии по всем точкам поставки (п. 4.1. соглашения), при этом стороной, ответственной за формирование Актов учета перетоков в сечении сторона 1 - сторона 2 , является сторона 1. сторона 1 обязуется сформировать Акт учета перетоков и направить его стороне 2 для согласования до 17:00 5-го числа месяца, следующего за расчётным по форме Приложения № 2 к указанному соглашению, в формате xml.

Сторона 2 до 10:00 7-го числа месяца, следующего за расчётным обязалась согласовать представленный Акт учета, перетоков, и. по телефону или электронной почте известить сторону 1. В случае возникновения разногласий в отношении данных величин почасовых сальдо перетоков, стороны составляют протокол разногласий, который в случае их неурегулирования, прилагается к акту учета перетоков, составляемым сторонами. Акт учета перетоков в этом случае считается частично согласованным.

В соответствии с п.4.8 Соглашения стороны выражают свое согласие на то, что НП «АТС» имеет право на использование замещающей  информации о величинах перетоков по точкам поставки, в случае, если сторонам не удалось согласовать  акт учета  перетоков  в установленные  регламентом  коммерческого учета сроки.

Заключенное между сторонами соглашение, его участники в п. 5.2 соглашения обусловились считать безвозмездным и указали, что ни одна из сторон не имеет права требовать от другой стороны какой-либо оплаты за исполнение, обязанностей, непосредственно предусмотренных настоящим соглашением.

Указанный договор является обязательным к заключению между сторонами в силу положений законодательства  РФ об электроэнергетики.

    В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" субъекты оптового рынка - это юридические лица, получившие в установленном Законом порядке право участвовать в отношениях, связанных с обращением электрической энергии на оптовом рынке.

В соответствии со ст. 32 указанного Закона на оптовом рынке электроэнергии действует организованная система  договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка  договоров определяются  правилами оптового рынка.

Получение юридическим лицом статуса субъекта оптового рынка предполагает вступление в