Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.05.2009 по делу n А32-5160/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-5160/2008-4/129

25 мая 2009 г.                                                                                      15АП-2498/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 мая 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ковалевой С.В.

при участии:

от заявителя: представитель Григорьева З.Н. по доверенности от 28.02.2008 г.

от заинтересованного лица: специалист 1-го разряда юридического отдела Мартынова Э. С. удостоверение УР № 436919, по доверенности от 25.02.2009 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России по г. Геленджику

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 18 февраля 2009г. по делу № А32-5160/2008-4/129-2009-29/15

по заявлению ИП Коломиной З.П.

к заинтересованному лицу ИФНС России по г. Геленджику

о признании недействительным решения №81 от 21.12.07г.

принятое в составе судьи Мицкевича С.Р.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Коломина З.П. (далее - предприниматель) обратилась в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по г. Геленджику Краснодарского края (далее - налоговая инспекция) о признании недействительным решения налоговой инспекции от 21.12.2007 N 81.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 20.05.2008 решение налоговой инспекции признано недействительным в части начисления штрафов с уменьшением их общей суммы до 30 774 рублей. В удовлетворении остальной части требований отказано.

Постановлением апелляционного суда от 17.08.2008 решение суда отменено, решение налоговой инспекции признано недействительным.

Апелляционный суд исходил из того, что предприниматель в 2004 - 2005 годы осуществлял деятельность, носящую сезонный характер, вел книгу учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, ежеквартально представлял в налоговый орган налоговые декларации по упрощенной системе налогообложения и уплачивал единый налог. Налоговая инспекция принимала декларации, проводила в отношении предпринимателя камеральные проверки, не оспаривая правомерность применения соответствующего режима налогообложения, и, следовательно, признавала наличие у предпринимателя обязанности по уплате единого налога. Налоговый орган нарушил существенные условия процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29.12.2008 года решение суда от 20.05.2008 г. и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008 г. отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа указал, что суд первой инстанции не оценил действия налоговой инспекции по приему налоговых деклараций, истребованию недоимки, о ранее проведенных камеральных проверках, а также то обстоятельство, что предприниматель знал о необходимости подачи заявления о применении упрощенной системы налогообложения. Вывод суда апелляционной инстанции о том, что предприниматель был лишен возможности участвовать в рассмотрении материалов проверки по вине налогового органа недостаточно обоснован. Суд не исследовал указанный довод с учетом прав и обязанностей налоговой инспекции и предпринимателя, указанных в положениях пункта 6 статьи 100, пунктов 1 и 2 статьи 101 Налогового кодекса Российской Федерации. Суд не учел, что ранее рассмотрение материалов проверки откладывалось по ходатайству предпринимателя. Однако вывод апелляционного суда о неправомерном недопущении представителя предпринимателя к рассмотрению материалов проверки не основан на доказательствах. Суд не учел, что ненадлежащее оформление доверенности на представление интересов налогоплательщика, извещенного о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является безусловным основанием для отложения процедуры рассмотрения материалов проверки. В силу пункта 7 статьи 101.4 Налогового кодекса Российской Федерации неявка надлежащим образом извещенного лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения, или его представителя не лишает возможности руководителя налогового органа рассмотреть акт в отсутствие этого лица. Суд первой инстанции соответствующий довод предпринимателя не исследовал, не учел факты уплаты предпринимателем налогов по упрощенной системе налогообложения и не обсудил вопросы о необходимости учета этого факта при доначислении налогов. При новом рассмотрении дела суду следует выполнить указания кассационной инстанции, исследовать фактические обстоятельства по делу, оценить представленные в материалы дела доказательства в совокупности с доводами сторон, правильно применить нормы материального права, отразив результаты оценки в судебном акте во исполнение требований статей 71 и 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и с учетом этого сделать вывод относительно законности и обоснованности заявленных обществом требований, распределить расходы по уплате государственной пошлины.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 18.02.09г. удовлетворены заявленные требования.

Судебный акт мотивирован тем, что рассмотрение материалов проверки ранее уже откладывалось по ходатайству заявителя. Коломиной З.П. были представлены возражения на акт проверки, которые являлись предметом рассмотрения инспекцией 14.12.2007 г. При таких обстоятельствах, инспекция была вправе рассмотреть материалы проверки в отсутствие надлежаще извещенного предпринимателя. С 23.03.2004 года Коломина З.П. являлась лицом, вновь зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя. Заявителем соблюдена уведомительная процедура применения упрощенной системы налогообложения с момента постановки на налоговый учет. Обязанность индивидуальных предпринимателей, уплачивающих ЕНВД, по ведению книг учета доходов и расходов не предусмотрена. При таких обстоятельствах, привлечение заявителя к ответственности по п. 1 ст.126 НК РФ незаконно.

ИФНС России по г. Геленджику обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ и просила отменить судебный акт, в удовлетворении заявленных предпринимателем требований отказать.

По мнению подателя жалобы, возможность применения упрощенной системы налогообложения плательщиком не связана с выдачей уведомления о возможности применения указанной системы налогообложения. Юридически значимым фактом здесь является наличие заявления плательщика о переходе на данный вид налогообложения. Инспекция не утверждает, что срок подачи заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения, установленный п. 2 ст. 346 НК РФ является пресекательным, а лишь указывает на то, что применение данной системы налогообложения предпринимателем было незаконным, поскольку заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения им не подавалось ни в сроки, установленные НК РФ, ни в более поздние сроки.  На момент вынесения судом первой инстанции решения 18.02.09г. у суда отсутствовали основания для взыскания с налогового органа 150 руб. госпошлины.

Представитель налоговой инспекции в судебном заседании поддержал доводы жалобы.

Представитель ИП Коломиной З. П. в судебном заседании доводы жалобы оспорил по основаниям, изложенным в отзыве, просил оставить судебный акт без изменения, жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, налоговая инспекция провела выездную налоговую проверку соблюдения предпринимателем законодательства о налогах и сборах за период с 01.01.2004 по 31.03.2007.

По результатам проверки составлен акт проверки от 19.10.2007 N 76 и принято решение от 21.12.2007 N 81 о начислении предпринимателю 174 344 рублей 09 копеек недоимки по налогам по общей системе налогообложения, 46 844 рублей 76 копеек пени и 307 747 рублей 95 копеек штрафа.

Предприниматель в соответствии со статьями 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации оспорил решение налоговой инспекции в арбитражный суд.

Как видно из материалов дела и не оспаривается предпринимателем, налоговая инспекция уведомлением от 05.12.2007 N 12-25/06335 известила его о рассмотрении материалов налоговой проверки 14.12.2007. Из протокола от 14.12.2007 N 567 следует, что материалы проверки рассмотрены в отсутствие предпринимателя в связи с его неявкой.

Ненадлежащее оформление доверенности на представление интересов налогоплательщика, извещенного о времени и месте рассмотрения материалов налоговой проверки, не является безусловным основанием для отложения процедуры рассмотрения материалов проверки.

В силу пункта 7 статьи 101.4 Налогового кодекса Российской Федерации неявка надлежащим образом извещенного лица, привлекаемого к ответственности за совершение налогового правонарушения, или его представителя не лишает возможности руководителя налогового органа рассмотреть акт в отсутствие этого лица.

Суд первой инстанции выполнил обязательные указания суда кассационной инстанции, изложенные в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 29.12.2008 г., и пришел к правильному выводу о том, что инспекция была вправе рассмотреть материалы проверки в отсутствие надлежаще извещенного предпринимателя.

Согласно ч. 2 ст. 289 АПК РФ, указания арбитражного суда кассационной инстанции, в том числе на толкование закона, изложенные в его постановлении об отмене решения, постановления суда первой, апелляционной инстанций, обязательны для арбитражного суда, вновь рассматривающего данное дело.

Из материалов дела следует, что предприниматель вела деятельность, носящую сезонный характер по оказанию услуг по краткосрочному проживанию студентов в жилом доме по адресу г. Геленджик, ул. Кабардинка, пер. Тихий, 3.

Согласно статье 346.11 НК РФ организациями и индивидуальными предпринимателями УСН применяется наряду с иными режимами налогообложения. Применение УСН индивидуальными предпринимателями предусматривает замену уплаты налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от осуществления предпринимательской деятельности), налога на имущество (в отношении имущества, используемого для осуществления предпринимательской деятельности) и единого социального налога с доходов, полученных от предпринимательской деятельности, а также выплат и иных вознаграждений, начисляемых ими в пользу физических лиц, уплатой единого налога, исчисляемого по результатам хозяйственной деятельности за налоговый период. Индивидуальные предприниматели, применяющие УСН, не признаются плательщиками НДС, за исключением НДС, подлежащего уплате в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В силу пункта 2 статьи 346.13 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.01.2006) вновь созданные организации и вновь зарегистрированные индивидуальные предприниматели, изъявившие желание перейти на УСН, вправе подать заявление о переходе на УСН одновременно с подачей заявления о постановке на учет в налоговых органах. В этом случае организации и индивидуальные предприниматели вправе применять УСН в текущем календарном году с момента создания организации или с момента регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя.

В соответствии с пунктом 1 статьи 346.11 НК РФ переход к УСН или возврат к иным режимам налогообложения осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями добровольно в порядке, предусмотренном главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации.

Условия и порядок применения УСН определены в статье 346.12 НК РФ.

Из положений главы 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации в их совокупности следует, что порядок применения УСН вновь зарегистрированными предпринимателями является уведомительным, а не разрешительным, то есть налогоплательщик, пожелавший перейти на УСН, должен уведомить об этом налоговый орган.

Из материалов дела следует, что 12.05.2003г. Коломина З.П. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя.

26.05.2003г. заявитель подала заявление в ИФНС России по г. Геленджику о переходе на упрощенную систему налогообложения и 26.05.2003г. получила уведомление №2536 о возможности применять УСН с 26.05.2003г. 

28.10.2003г., согласно данных Архивного отдела г. Геленджика (вх.№6904 от 08.10.2007г.) и данных из УПФ РФ по г. Геленджику (вх.№7111 от 10.10.2007г.), Коломина З.П. на основании заявления за №26 от 28.10.03г. прекратила деятельность в качестве индивидуального предпринимателя ( т. 1 л.д. 146-150).

Согласно Выписке ЕГРИП 23.03.2004 года ИФНС России по г. Геленджику Коломина З.П. зарегистрирована в качестве индивидуального предпринимателя (т. 1 л.д. 16-18).

23 марта 2004 года налоговая инспекция повторно зарегистрировала Коломину З.П. в качестве индивидуального предпринимателя.

В период с момента регистрации в качестве индивидуального предпринимателя и до 2005г. (включительно) заявитель не представлял заявление в налоговый орган о переходе на упрощенную систему налогообложения с 01.01.2005 г.

Из материалов дела следует, что в 3 кв. 2004г. предприниматель получила доход в сумме 131 625 руб., в 4 кв. 2005г. в сумме 297 500 руб. по договорам, заключенным с ГОУ ВПО Южно – Российский государственный технический университет (НПИ).

В своих пояснениях, данных предпринимателем (т. 1 л.д. 143) инспекции в процессе выездной налоговой проверки, она пояснила, что ошибочно не учла в доходах сумму 41 525 руб., поступившую от ГОУ ВПО Южно – Российский государственный технический университет (НПИ) и не возражала против доначисления налога по УСН на данный доход. 

Судебной коллегией установлено,