Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.07.2009 по делу n А32-18151/2006. Изменить решение

12

А32-18151/2006-34/316

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Донудело № А32-18151/2006-34/316

16 июля 2009 г.15АП-3588/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 15 июля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 июля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Гуденица Т.Г., Захаровой Л.А.

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от заявителя: Кашаев А.Ю. по доверенности от 21.07.2008 г.;

от заинтересованного лица: Дорошенко С.А. по доверенности от 12.05.2009 г.;

от третьего лица: не явился;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Кубаньэнерго»

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 23 марта 2009 г. по делу № А32-18151/2006-34/316

по заявлению ОАО «Кубаньэнерго»

к заинтересованному лицу ИФНС России № 3 по г. Краснодару

при участии третьего лица УФНС России по Краснодарскому краю УФНС России по КК

о признании незаконным бездействия

принятое в составе судьи Данильченко Л.Г.

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Кубаньэнерго» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании незаконным бездействия Инспекции Федеральной налоговой службы № 3 по г. Краснодару (далее - налоговая инспекция, налоговый орган), выразившегося в непроведении зачета излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год и обязании налоговой инспекции принять в отношении общества решение о зачете 26 805 129 рублей излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год в счет предстоящих платежей и (или) уменьшении имеющейся недоимки по налогу на прибыль.

Решением от 16.01.2008, оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции от 11.03.2008, суд признал незаконным бездействие налоговой инспекции, выразившееся в непроведении обществу зачета излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год ввиду его несоответствия пункту 4 статьи 78 Налогового кодекса Российской Федерации, обязал налоговый орган в срок до 27.01.2008 принять в отношении общества по его заявлению от 08.11.2005 № 107/15-491 решение о зачете 13 147 505 рублей излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год в счет предстоящих платежей. В остальной части требования общества оставлены без рассмотрения, обществу выдана справка на возврат из федерального бюджета 102 тыс. рублей государственной пошлины, уплаченной по платежным поручениям от 11.07.2006 № 820 и 821.

Судебные акты мотивированы тем, что бездействие налоговой инспекции и непроведение зачета неправомерны, поскольку общество в результате ошибки излишне уплатило налог на прибыль за 2002 год и обратилось с соответствующим заявлением о зачете 13 147 505 рублей излишне уплаченного налога. Общество не подавало в налоговую инспекцию заявление о зачете 13 675 624 рублей налога на прибыль по обособленным подразделениям, состоящим на учете в инспекциях Краснодарского края и Республики Адыгея, тем самым нарушило досудебный порядок урегулирования спора. Проводить зачет в указанной сумме налога обязаны инспекции по месту нахождения обособленных подразделений, куда общество подавало уточненные декларации и заявления о зачете излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год.

Постановлением ФАС СКО от 20.05.2008 г. решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.01.2008 г. и постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 г. по делу № А-32-18151/2006-34/316 отменены в части оставления без рассмотрения требований ОАО «Кубаньэнерго», и в отмененной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Постановлением ФАС СКО пояснено, что, оставляя без рассмотрения требования общества об обязании налоговой инспекции принять решение о зачете в части остальных 13 675 624 рублей излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год, суд указал на несоблюдение обществом досудебного порядка урегулирования спора в связи с неподачей заявления о зачете на данную сумму в налоговую инспекцию по месту нахождения головного предприятия. Суд установил, что заявления о зачете излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год на сумму 13 675 624 рубля поданы обществом вместе с уточненными декларациями в налоговые инспекции по месту нахождения обособленных подразделений общества. Факт удовлетворения данных заявлений общества судом не установлен. Вместе с тем судом не дана оценка доводам общества о переходе с 2006 года на налоговый учет в налоговую инспекцию только по месту нахождения головного предприятия, а также о применении пункта 2 статьи 288 Налогового кодекса Российской Федерации (в ред. Федерального закона от 06.06.2005 № 58-ФЗ).

При новом рассмотрении, после проведения сверки с инспекцией, заявитель уточнил требования в порядке ст. 49 АПК РФ, просил:

-   признать незаконными бездействия ИФНС России № 3 по г. Краснодару, выразившееся в не проведении возврата сумм излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год в сумме 10 141 425,43 руб.;

-  обязать ИФНС России № 3 по г. Краснодару принять в отношении ОАО «Кубаньэнерго» решение о возврате суммы излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год в сумме 10 141 425,43 руб. (л.д. 126, т. 8).

Решением суда от 23 марта 2009 г. заявление ОАО «Кубаньэнерго» об уменьшении размера заявленных требований удовлетворено. В  удовлетворении  заявленных  требований  ОАО   «Кубаньэнерго»  о  признании незаконным   бездействия   ИФНС   России  №   3   по   г.   Краснодару,   выразившиеся   в непроведении возврата излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 год в сумме 10 141 425 руб. 43 коп. отказано. В     остальной     части     заявленные требования     ОАО     «Кубаньэнерго»     об обязании   ИФНС   России   №   3   по   г.   Краснодару   принять   в   отношении   ОАО «Кубаньэнерго» решение о возврате суммы излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 г. в размере 10 141 425 руб. 43 коп. оставлены без рассмотрения

Решение мотивировано тем, что заявитель не обращался в налоговый орган с заявлением о возврате сумм излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 г. в размере 13 657 624 руб., в связи с чем требования следует оставить без рассмотрения в соответствии с нормами п. 2 ст. 148 АПК РФ.

Открытое акционерное общество «Кубаньэнерго» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ, и просило решение отменить, требования –удовлетворить.

Податель жалобы полагает, что обществом соблюден досудебный порядок урегулирования спора, установленный ст.78 НК РФ.  В настоящий момент производить зачет излишне уплаченного налога на прибыль в счет предстоящих платежей по налогам, уплачиваемым в местный бюджет, не представляется возможным. В связи с изложенным общество просит вернуть излишне уплаченный налог. Судом нарушена ст.289 АПК РФ, не выполнены обязательные указания ФАС СКО. Сумма налога на прибыль подлежащая возврату составляет 10 141 425,43 руб.,  возврат указанной суммы должна производить ИФНС России № 3 по г. Краснодару, т.е. инспекцией по месту учета налогоплательщика.

В отзыве на жалобу инспекция просила решение оставить без изменения, апелляционную жалобу –без удовлетворения.

На основании ст. 18 АПК РФ, распоряжения  председателя коллегии, произведена замена судьи Колесова Ю.И. на судью Гуденица Т.Г. После замены рассмотрение жалобы начато сначала.

УФНС России по Краснодарскому краю  о рассмотрении дела извещено надлежащим образом, в судебное заседание представитель не явился. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК.

В судебном заседании участвующие в деле лица повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, при новом рассмотрении дела суд первой инстанции принял уточнения требований в порядке ст.49 АПК РФ в части обязания инспекции произвести возврат, а не зачет.

В дальнейшем суд первой инстанции установил, что заявитель не обращался в налоговый орган с заявлением о возврате сумм излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 г. В связи с чем, пришел к выводу, что  требования ОАО «Кубаньэнерго» об обязании ИФНС России № 3 по г. Краснодару принять в отношении ОАО «Кубаньэнерго» решение о возврате суммы излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 г. в сумме 10 141 425 руб. 43 коп. следует оставить без рассмотрения в соответствии с нормами п. 2 ст. 148 АПК РФ. Требования заявителя о признании незаконным бездействия ИФНС России № 3 по г. Краснодару, выразившиеся в непроведении возврата излишне уплаченного налога на прибыль за 2002 г. в сумме 10 141 425 руб. 43 коп., удовлетворению не подлежат, так как заявителем не соблюдены нормы ст. 78 АПК РФ в связи с необращением в налоговый орган с заявлением о возврате сумм излишне уплаченного налога за 2002 г. в указанном размере, оснований для их удовлетворения с учетом норм 198 АПК РФ не имеется.

Суд апелляционной инстанции полагает возможным не согласиться с указанным выводом суда первой инстанции  в связи со следующим.

В Постановлении Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 № 5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации» разъяснено следующее.

В силу статей 21 и 78 Кодекса налогоплательщик имеет право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных налогов и пеней.

Статья 78 НК РФ регламентирует порядок реализации налогоплательщиком этого права, предоставляя ему возможность подать заявление о возврате указанных сумм либо о их зачете в счет предстоящих платежей или в счет имеющейся задолженности и одновременно обязывая налоговый орган рассмотреть такое заявление в соответствии с определенными названной статьей правилами и в установленные сроки принять по нему решение.

Принимая во внимание положения статьи 78 Кодекса, судам необходимо исходить из того, что обращение налогоплательщика в суд с иском о возврате или зачете излишне уплаченных сумм налогов и пеней возможно только в случае отказа налогового органа в удовлетворении упомянутого выше заявления либо неполучения налогоплательщиком ответа в установленный законом срок.

Вместе с тем, по своему экономическому содержанию между зачетом и возвратом налоговых платежей существенных различий не имеется, фактически зачет излишне уплаченных сумм налога является разновидностью (формой) возврата сумм налога и в связи с этим требование о зачете излишне уплаченной суммы налога и требование о его возврате по своему содержанию равнозначны. Аналогичная позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 05.12.2006 № 11577/06 по делу № А40-6149\05-111-72.

Обществом в материалы дела представлены, доказательства обращения с заявлением о зачете.

Изменение предмета требований в данном случае не повлекло изменения сложившихся правоотношений между ОАО «Кубаньэнерго» и ИФНС России № 3 по г. Краснодару, в связи с тем, что первоначально налогоплательщик заявлял о зачете в счет предстоящих платежей. При этом, условия и основания зачета в счет предстоящих платежей и возврата налога равнозначны, поскольку данные действия предполагают отсутствие у налогоплательщика задолженности перед бюджетом.  Таким образом, в данном конкретном случае,  необращение с заявлением о возврате не свидетельствует о несоблюдении досудебного порядка.

Кроме того, суд апелляционной инстанции полагает возможным принять во внимание и то, что произвести зачет в счет предстоящих платежей фактически не представляется возможным.

Согласно пункту 5 ст. 78 Налогового кодекса РФ (в редакции, действовавшей до 1 января 2007 г.): «По заявлению налогоплательщика и по решению налогового органа сумма излишне уплаченного налога может быть направлена на исполнение обязанностей по уплате налогов или сборов, на уплату пеней, погашение недоимки, если эта сумма направляется в тот же бюджет (внебюджетный фонд), в который была направлена излишне уплаченная сумма налога».

Действовавшая в  спорный период редакция пункта 1 ст. 284 Налогового кодекса РФ предусматривала уплату налога на прибыль налогоплательщиками-организациями в бюджеты трех уровней - федеральный бюджет, бюджет субъекта Российской Федерации и местный бюджет.

Федеральным законом от 29.07.2004 г. № 95-ФЗ «О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса РФ и признании утратившими силу некоторых законодательных актов (положений законодательных актов) Российской Федерации о налогах и сборах» налог на прибыль в части местного бюджета с 01.01.2005 года отменен.

Сумма излишне уплаченного налога  в части местного бюджета согласно пояснениям общества составила 10 048 790,43 руб. 

Учитывая, что общество  в настоящий момент налоги в местный бюджет не уплачивает, недоимки по налогам и пене в местный бюджет не имеет, а также принимая во внимание необходимость обеспечения права  на судебную защиту, которое общество фактически не может реализовать с 2005 года, суд апелляционной инстанции полагает, возможным не согласиться с выводами суда первой инстанции.

Довод инспекции об отсутствии права на возврат (зачет), в связи с истечением трехлетнего срока (ч.7 ст.78 НК РФ), отклоняется в связи со следующими обстоятельствами.

Общество 08.11.2005 г. представило в налоговую инспекцию уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль за 2002 год и заявление, в котором просило произвести зачет излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей по налогу на прибыль. По первоначальной декларации общество уплатило 26 805 129 рублей налога на прибыль в результате ошибочного занижения амортизационных отчислений.