Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.08.2009 по делу n А53-6898/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-6898/2009

24 августа 2009 г.                                                                               15АП-4399/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06 августа 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 августа 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесова Ю.И.

судей И.Г. Винокур, Т.И. Ткаченко

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ИП Мовсесян А.Н.: Мовсесян Арам Норайрович (паспорт № 60 04 485096, выдан ОВД Первомайского района г. Ростова-на-Дону 26.12.2003г.), Сисюкин Евгений Евгеньевич (удостоверение №1779 от 28.11.2002г.) по доверенности от 15.04.2009г., ордер №74 от 06.08.09г.,

от УФМС по РО: Мелентьева Виктория Юрьевна (удостоверение РОС №048765 от 14.08.2008г., действительно до 14.08.2012г.) по доверенности от 23.06.2009г. №122,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Мовсесяна Арама Норайровича

на решение Арбитражного суда Ростовской области

от  07.05.2009 г.  по делу № А53-6898/2009

по заявлению индивидуального предпринимателя Мовсесяна Арама Норайровича

к заинтересованным лицам Управлению Федеральной Миграционной Службы РФ по Ростовской области и Отделу иммиграционного контроля УФМС России по Ростовской области

о признании незаконным и об отмене постановления № 6108/038478/480 от 25.03.2009 г. по делу об административном правонарушении, о привлечении к административной ответственности по части 1 статьи 18.16 КоАП РФ,

принятое судьей Ереминым Ф.Ф.

УСТАНОВИЛ:

индивидуальный предприниматель Мовсесян Арам Норайрович (далее – ИП Мовсесян А.Н.) обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной миграционной службы по Ростовской области (далее – УФМС по РО) о признании незаконным и отмене постановления №6108/038478/480 от 25.03.2009г. о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ.

Решением суда от 07 мая 2009г. в удовлетворении заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что материалами дела подтверждено совершение предпринимателем административного правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ. Административным органом соблюдена процедура привлечения к административной ответственности.

Не согласившись с принятым судебным актом, предприниматель обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе предприниматель просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что личность Мкервалишвили И.А. и ее гражданство не были установлены; в отношении ИП Мовсесян А.Н. не проводились проверочные мероприятия, оперативно-профилактические мероприятия, проведенные в отношении другого лица (Мкервалишвили И.А.) и их результаты не могут подменять собой установленный законом порядок привлечения к административной ответственности предпринимателей. Действия сотрудников ОВД Первомайского района г. Ростова-на-Дону являются незаконными, т.к. они не наделены полномочиями по проведению государственного контроля предпринимателей. В материалах дела отсутствует распоряжение на проведение проверки, акт проверки, а потому у инспектора отсутствовали основания для составления протокола об административном правонарушении, который является недопустимым доказательством по делу. При составлении протокола предпринимателю не разъяснялись его права и обязанности. Решениями Новошахтинского горсуда РО от 19.10.06г. и от 17.12.08г. установлен факт постоянного проживания Мкервалишвили И.А. на территории Российской Федерации с мая 1992г. по настоящее время.

Представитель предпринимателя в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и удовлетворить заявленные требования. Пояснил, что проверка проведена без распоряжения, проверка проведена органами милиции. При составлении протокола предпринимателю не разъяснили права. Событие правонарушения не доказано материалами дела. В качестве дополнения пояснил, что гражданка Мкервалишвили заплатила штраф, поскольку ей сказали, что иначе ее депортируют.

Представитель УФМС по РО в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным. Пояснила, что проверка была проведена органами милиции. Материалами дела подтверждается совершение административного правонарушения, процедура привлечения к административной ответственности соблюдена. Кроме незначительного нарушения срока составления протокола, который был составлен позднее 2-х дней. 

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, при проведении оперативно-профилактического мероприятия по недопущению нарушений со стороны граждан, должностных лиц, юридических лиц в сфере миграционного законодательства Российской Федерации сотрудниками ОВД Первомайского района г. Ростова-на-Дону в торговом павильоне, принадлежащем ИП Мовсесян А.И. и расположенном на территории остановочного комплекса по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Миронова, 4, выявлен факт допуска к трудовой деятельности в качестве продавца торгового павильона лица без гражданства – Мкервалишвили Инги Александровны 23.05.1979 года рождения, не имеющей разрешения на работу на территории Российской Федерации.

По данному факту составлен акт проверки от 05.03.2009, из которого следует, что в торговом павильоне предпринимателя Мовсесяна А.И. в присутствии двух понятых гражданину Мельникову С.М. продавцом Мкервалишвили И.А. был продан продукт питания – «гамбургер куриный». Таким образом, из акта следует, что продавцом реализован товар и получены денежные средства от покупателя в размере 60 рублей.

На основании определения от 06.03.2009г. административный материал в отношении продавца торгового павильона Мкервалишвили И.А. передан по подведомственности в УФМС России по Ростовской области.

Постановлением заместителя начальника отдела иммиграционного контроля УФМС России по Ростовской области от 07.03.2009 Мкервалишвили И.А. признана виновной в совершении административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 18.10 КоАП Российской Федерации. Вину названное лицо признало, штраф в размере 2000 рублей оплатила в полном объеме.

В своих объяснениях от 05.03.2009г. Мкервалишвили И.А. указала, что на территории Российской Федерации в пос. Самбек Ростовской области она проживает с 1992 года и в настоящее время оформляет документы на получение гражданства Российской Федерации. У предпринимателя Мовсесяна А.Н. в качестве реализатора продуктов питания в торговом павильоне работает с ноября 2008 г. Трудового договора с предпринимателем она не заключала в связи с отсутствием паспорта гражданина Российской Федерации и разрешением на работу в Российской Федерации. По факту проверки Мкервалишвили И.А. пояснила, что 05.03.2009 находилась на своем торговом месте в павильоне и по просьбе покупателя продала «гамбургер куриный» стоимостью 60 рублей. На просьбу сотрудников милиции, проводивших оперативные мероприятия, представить документы, удостоверяющие личность и документы на осуществление предпринимательской деятельности ответила, что документов нет, так как они находятся у предпринимателя.

Из объяснений предпринимателя Мовсесяна А.Н. от 06.03.2009г. следует, что в торговом павильоне на территории остановочного комплекса у предпринимателя работают два реализатора, одним из которых является Мкервалишвили И.А. (работает с ноября 2008 г.). Так как Мкервалишвили И.А. принята на работу предпринимателем временно, договор с ней не заключался. О том, что Мкервалишвили И.А. не является гражданкой Российской Федерации, предприниматель не знал, так как при приеме на работу предпринимателем документы названного лица проверены не подробно. Со слов предпринимателя Мкервалишвили И.А. представила Мовсесяну А.Н.: «ксерокопию своего паспорта на имя Крючко Людмилы Александровны 31.05.1975 года рождения, зарегистрированной в селе. Заветное Ростовской области. При этом Мкервалишвили И.А. пояснила, что сам паспорт сдала на обмен, и предоставит его, когда получит».

20 марта 2009 года старшим инспектором УФМС по Ростовской области в отношении предпринимателя составлен протокол об административном правонарушении по ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ, в котором указано, что 05.03.09г. при проведении оперативно-профилактического мероприятия по недопущению нарушений со стороны граждан, должностных, юридических лиц в сфере миграционного законодательства РФ, в торговом павильоне, расположенном на территории остановочного комплекса по адресу: Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Миронова, 4, выявлен факт допуска к трудовой деятельности в качестве продавца ИП «Мовсесян А.Н.» лица без гражданства Мкервалишвили Инги Александровны, 23.05.1979 года рождения, без разрешения на работу на территории Ростовской области, тем самым ИП Мовсесян А.Н. нарушил норму ст. 13 ФЗ 115-2002 «О правовом положении иностранных граждан в РФ».

Протокол об административном правонарушении составлен в присутствии предпринимателя Мовсесян А.Н.

Согласно объяснениям предпринимателя от 20.03.2009г., последний до 06.03.2009г. осуществлял реализацию продукции в арендуемом им павильоне самостоятельно. С Мкервалишвили И.А. предприниматель знаком, так как она приходила устраиваться в торговый павильон на работу продавцом. О том, что названное лицо 05.03.2009г., находясь в торговом павильоне, осуществила продажу продукции, предпринимателю стало известно из телефонного звонка Мкервалишвили И.А. Документы у названного лица предприниматель в полном объеме не проверял, так как Мкервалишвили И.А. указала, что меняет документы в паспортном столе и они будут готовы на днях. О том, что предприниматель своими действиями допустил к трудовой деятельности лицо без гражданства, в тот момент, когда оставил Мкервалишвили И.А. присматривать за товаром, предприниматель не знал. Предприниматель также пояснил, что Мкервалишвили И.А. находилась у него на испытательном сроке до момента пока не получит паспорт; за товаром присматривала только тогда, когда предприниматель ее просил.

По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении заместителем начальника отдела иммиграционного контроля УФМС по Ростовской области вынесено постановление № 6108/038478/480 от 25.03.2009г. о привлечении предпринимателя Мовсесяна А.Н. к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 18.16 КоАП РФ в виде штрафа в размере 350000 рублей.

Считая незаконным постановление УФМС по РО от 25.03.2009г., предприниматель Мовсесян И.А. обратился в Арбитражный суд Ростовской области с настоящим заявлением.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к правильному выводу об отсутствии оснований для удовлетворения требований предпринимателя.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 2 статьи 211 АПК РФ определено, что арбитражный суд признает незаконным и отменяет оспариваемое решение административного органа, если это решение или порядок его принятия не соответствует закону либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением полномочий.           

В силу ч. 1 ст. 18.16 КоАП РФ нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), выразившееся в предоставлении лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанных юридического лица, филиала или представительства, либо иным юридическим лицом или его должностным лицом, либо иным лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно привлекаемым к трудовой деятельности, осуществляемой на торговом объекте (в том числе в торговом комплексе), либо в выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно осуществляющим указанную деятельность, разрешения на ее осуществление или в допуске в иной форме к осуществлению указанной деятельности, -

влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от сорока пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от трехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на юридических лиц - от четырехсот пятидесяти тысяч до восьмисот тысяч рублей либо административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно п. 4 ст. 13 Федерального закона №115-ФЗ от 25.07.2002г. «О правовом положении иностранных граждан в РФ» работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и