Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 по делу n А53-22622/2007. Изменить решение (ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-22622/2007-С4-10

12 марта 2008 г.                                                                                     15АП-928/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 07 марта 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 12 марта 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ткаченко Т.И.,

судей Ивановой Н.Н., Смотровой Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Манджиевым П.С.,

при участии:

представителя общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" по доверенности от 12.12.2007 г. Гаврюшенко Олега Владимировича, паспорт 6004 № 928506, выдан ОВД Ворошиловского района г. Ростова-на-Дону 06.02.2004 г.;

представитель Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу в судебное заседание не явился, о дате, времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом (уведомление № 16922);

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" и Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2007 г. по делу № А53-22622/2007-С4-10 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" к Межрегиональному управлению Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу о признании незаконным и отмене постановления Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу от 26.11.2007 г. № 05-07/195 о привлечении ООО "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" к административной ответственности по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, принятое судьей Кондратенко Т.И.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу от 26.11.2007 г. № 05-07/195 о привлечении ООО "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" к административной ответственности по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

В обоснование заявленных требований общество сослалось на то, что административным органом нарушен порядок проведения проверки, а именно: требование о предоставлении документов было направлено ненадлежащим образом, не предъявлено для ознакомления распоряжение на проверку. Доводы налогового органа о том, что общество не осуществляет мероприятия по идентификации клиентов, а также о ненаправлении обществом в Росфинмониторинг сведений о заключенных сделках, стоимость которых превышает 3000000 рублей, не соответствует фактическим обстоятельствам дела. Административным органом не были выяснены все предусмотренные статьей 26.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях обстоятельства дела.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2007 г. постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу от 26.11.2007 г. № 05-07/195 о привлечении ООО "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" к административной ответственности по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в части наложения административного штрафа в размере 250000 рублей отменено. Обществу назначен административный штраф в размере 50000 рублей. В части требований общества о признании незаконным постановления Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу от 26.11.2007 г. № 05-07/195 отказано.

Мотивируя решение суд первой инстанции указал, что событие административного правонарушения, предусмотренного статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, выразившегося в непредставлении информации о подлежащей контролю операции с денежными средствами  и имуществом по сделке на сумму более 3 миллионов рублей подтверждается материалами дела.

В части нарушения заявителем сроков постановки на учет в Росфинмониторинг и утверждения правил внутреннего контроля административным органом пропущен срок давности привлечения к административной ответственности, в связи с чем привлечение общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" к административной ответственности за указанные нарушения является незаконным.

Не согласившись с принятым судебным актом Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу и общество с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" обратились Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционными жалобами на решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2007 г.

Межрегиональное управление Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу в апелляционной жалобе просит решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2007 г. отменить, принять новый судебный акт и признать законным постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу от 26.11.07 № 05-07/198 в части размера административного штрафа. В обоснование требований, изложенных в апелляционной жалобе, административный орган ссылается на то, что судом первой инстанции не учтен тот факт, что ООО «КУН «Титул» направило сообщение об операции, подлежащей обязательному контролю, практически через год после ее совершения, а не на следующий день, как предусмотрено действующим законодательством, что является грубым нарушением законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма.

Общество с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" в своей апелляционной жалобе просит отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2007 г., признать незаконным и отменить постановление Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу от 26.11.2007 г. № 05-07/195 о привлечении ООО "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" к административной ответственности по статье 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Обосновывая заявленные требования, общество сослалось на то, что суд первой инстанции неправомерно признал длящийся характер правонарушения и необоснованно пришел к выводу об отсутствии факта пропуска административным органом сроков давности привлечения к административной ответственности, так как для представления в Росфинмониторинг информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом установлен конкретный срок – не позднее рабочего дня следующего за днем совершения операции. В связи с этим, как полагает общество, правонарушение не может быть отнесено к категории длящегося и годичный срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, исчисляется с момента совершения административного нарушения, то есть со дня, следующего за днем совершения сделки, информация о которой не была представлена в административный орган.

Кроме того, общество сослалось на то, что обязанность идентифицировать лицо у организации возникает в отношении лиц, находящихся на обслуживании в такой организации. По мнению компании, лица не могут быть идентифицированы до момента реального совершения указанными лицами действий, направленных на совершение сделки с недвижимостью. Обращение лиц в компанию по телефону не означает их нахождение на обслуживании в организации, так как данные лица не совершили никаких действий, влекущих возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей, как для них, так и для компании.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в порядке апелляционного производства повторно рассматривает дело.

Представитель общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пояснив, что суд первой инстанции необоснованно пришел к выводу о длящемся характере правонарушении,  в связи с чем срок давности привлечения к административной ответственности за непредставление в Росфинмониторинг информации об операциях с денежными средствами или иным имуществом на сумму более 3000000 рублей истек, так как исчисляется с момента наступления обязанности по закону. Факт правонарушения представитель общества признал, но указал, что привлечение к административной ответственности является незаконным, так как истекли сроки давности привлечения к административной ответственности. Информация, полученная по телефону, электронной почте и иным способам связи, не позволяющим непосредственно контактировать с клиентом, проверить его личность и иные данные, не является точной, не может быть признана офертой, а служит лишь способом привлечения потенциальных клиентов, преследует рекламные цели, поэтому общество не обязано идентифицировать данных лиц.

Представитель Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу в судебное заседание не явился, отзыв на апелляционную жалобу административным органом не представлен, о времени и месте рассмотрения дела управление извещено надлежащим образом.

Суд, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу.

Как следует из материалов дела на основании распоряжения руководителя Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу от 20.08.2007 г. № 05-07/115 (том 1, л.д.70) в отношении общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" проведена проверка по вопросам соблюдения законодательства Российской Федерации о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма за период с 01.01.2006 года по 20.08.2007 г.

В ходе проверки установлено, что обществом нарушены требования Федерального закона от 07.08.2001 г. № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» и Постановления Правительства РФ от 18.01.2003 г. № 28 о сроках постановки на учет в Росфинмониторинге организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, о сроках разработки правил внутреннего контроля и программы его осуществления. Кроме того, проверкой установлены факты нарушения обществом сроков направления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, а также обязанности по идентификации лиц, находящихся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом.

Данные факты зафиксированы актом камеральной проверки от 22.11.2007 г. № 05-07/115 (том 1, л.д.16).

На основании материалов, полученных в результате данной проверки определением от 01.10.2007 г. № 05-07/198 в отношении общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" возбуждено дело об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

По данному делу 22.11.2007 г. составлен протокол об административном правонарушении № 05-07/198 (том 1, л.д.128). Протокол был составлен в присутствии генерального директора общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ", которому были разъяснены процессуальные права, предусмотренные статьей 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, что следует из текста протокола, под которым руководителем юридического лица поставлена подпись с отметкой о том, что права разъяснены не были. Однако суд апелляционной инстанции не принимает во внимание данный факт, так как из текста протокола явно следует перечень процессуальных прав, которые разъяснены генеральному директору общества.

Постановлением от 26.11.2007 г. № 05-07/198 (том 1, л.д.149) общество с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" привлечено к административной ответственности, предусмотренной статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде штрафа в размере 250000 рублей. Судом первой инстанции размер штрафа изменен до 50000 рублей.

Изучив материалы дела, выслушав представителя общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ", оценив доводы апелляционных жалоб Межрегионального управления Федеральной службы по финансовому мониторингу по Южному Федеральному округу и общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ", суд апелляционной инстанции пришел к выводу о наличии оснований для изменения обжалуемого судебного акта.

Федеральный закон от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» в соответствии со статьей 2 регулирует отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, а также государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов,