Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.03.2008 по делу n А53-22622/2007. Изменить решение (ст.269 АПК)

полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

В соответствии со статьей 5 указанного закона к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом, относятся организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества.

Как следует из материалов дела предметом деятельности общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" является риэлтерская деятельность, что подтверждается пунктом 2.1 Устава общества (том 1, л.д.33). Согласно Выписке из ЕГРЮЛ от 29.10.2007 г. основным видом деятельности юридического лица является деятельность по операциям с недвижимым имуществом (том 1, л.д.60). Таким образом, на общество с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" распространяются положения Федерального закона «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма».

Постановлением Правительства РФ от 18.01.2003 г. № 28 утверждено Положение о постановке на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы. Данное Положение определяет порядок постановки на учет в Федеральной службе по финансовому мониторингу организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы. Согласно подпункту «д» пункта 2 Положения организации, оказывающие посреднические услуги при осуществлении сделок купли-продажи недвижимого имущества подлежат постановке на учет. В соответствии с пунктами 4, 5 Положения для постановки на учет организация представляет в Федеральную службу по финансовому мониторингу заявление о постановке на учет (в произвольной форме), подписанное руководителем и заверенное печатью организации, карту постановки на учет по форме, утвержденной Федеральной службой по финансовому мониторингу.

Документы, указанные в пункте 4 настоящего Положения, могут быть представлены в Федеральную службу по финансовому мониторингу представителем организации или направлены заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении. По просьбе представителя организации на копии заявления ставится отметка о принятии документов и дата их представления.

Пунктом 3 указанного Положения предусмотрено, что постановка на учет организации осуществляется в течение 30 дней с даты опубликования настоящего Положения, вновь созданной организации - в течение 30 дней с даты ее государственной регистрации.

Из материалов дела об административном правонарушении (акт проверки, протокол об административном правонарушении, постановление) следует, что указанную обязанность общество выполнило 05.09.2005 года (учетный номер – 514004773), таким образом, нарушив срок, установленный для постановки на учет вышеуказанными нормативными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 2 статьи 7 Федерального закона от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны в целях предотвращения легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма разрабатывать правила внутреннего контроля и программы его осуществления, назначать специальных должностных лиц, ответственных за соблюдение указанных правил и реализацию указанных программ, а также предпринимать иные внутренние организационные меры в указанных целях.

Согласно Постановлению Правительства РФ от 08.01.2003 года № 6 «О порядке утверждения правил внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом» правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, утверждаются руководителями организаций в течение 1 месяца:

-   для создаваемых организаций - со дня их государственной регистрации в установленном порядке;

-   для иных организаций - со дня вступления в силу настоящего Постановления.

Правила внутреннего контроля в организациях, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, представляются на согласование в соответствующий надзорный орган, а в случае отсутствия надзорных органов в сфере деятельности таких организаций - в Федеральную службу по финансовому мониторингу в течение 5 рабочих дней с даты их утверждения.

Однако как следует из акта проверки (том 1, л.д.16), протокола об административном правонарушении (том 1, л.д.126), постановления (том 1, л.д.149) правила внутреннего контроля были согласованы обществом только 30.08.2005 года, что свидетельствует о нарушении юридическим лицом указанных требований закона.

Согласно пункту 1.1 статьи 6 Федерального закона от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» сделка с недвижимым имуществом подлежит обязательному контролю, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 3 000 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 3 000 000 рублей, или превышает ее.

В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 7 указанного закона организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны документально фиксировать и представлять в уполномоченный орган сведения по подлежащим обязательному контролю операциям с денежными средствами или иным имуществом не позднее рабочего дня, следующего за днем совершения операции.

Материалами административного производства, а также договором от 21.10.2006 г. (том 1, л.д.141) факт осуществления обществом операции с денежными средствами или иным имуществом, подлежащей обязательному контролю подтверждается и не оспаривается заявителем. Согласно сопроводительному письму (том 1, л.д.135) сведения были направлены в контролирующий орган 26.11.2007 г., то есть по истечении установленного законом срока.

Таким образом, из материалов дела следует, что в действиях (бездействии) общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" содержатся признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрено статьей 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

При этом согласно статье 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за нарушение законодательства о противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении одного года со дня совершения административного правонарушения.

Согласно пункту 14 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.03.2005 года № 5 невыполнение предусмотренной нормативным правовым актом обязанности к установленному в нем сроку не является длящимся административным правонарушением. Срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушения, по которым предусмотренная нормативным правовым актом обязанность не была выполнена к определенному в нем сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока.

Из материалов дела следует, что обязанность о постановке на учет организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, в сфере деятельности которых отсутствуют надзорные органы, у общества возникла в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 18.01.03 № 28 по истечении 30 дней с момента опубликования данного подзаконного акта. Указанное Постановление Правительства РФ было опубликовано 22.01.2003 г. в Российской газете № 11. Постановление о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Компания по управлению недвижимостью "ТИТУЛ" к административной ответственности было вынесено 26.11.2007 г., что свидетельствует о пропуске административным органом срока давности привлечения к административной ответственности.

Обязанность по утверждению правил внутреннего контроля в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 08.01.2003 г. № 6 возникла по истечении месяца со дня вступления в силу данного нормативного акта – 23.01.2003 г. Данные обстоятельства также подтверждают факт пропуска органом срока давности привлечения к административной ответственности.

Обязанность общества, установленная подпунктом 4 пункта 1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», по направлению сведений об операциях с денежными средствами и иным имуществом наступила на следующий день после совершения соответствующей операции, то есть 22.10.2006 г. Таким образом, в соответствии со статьей 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях срок давности привлечения к административной ответственности за данное нарушение истек 22.10.2007 г. Принимая во внимание тот факт, что общество было привлечено к административной ответственности постановлением от 26.11.2007 г., суд апелляционной инстанции пришел к выводу о нарушении административным органом срока давности привлечения к административной ответственности и за данное нарушение.

В связи с этим вывод суда первой инстанции о длящемся характере правонарушения, заключающегося в несвоевременном направлении в административный орган сведений об операциях с денежными средствами и иным имуществом, а также о соблюдении контролирующим органом сроков давности привлечения к административной ответственности за данное нарушение не соответствует действующему законодательству, так как невыполнение предусмотренной нормативным правовым актом обязанности к установленному в нем сроку не является длящимся административным правонарушением, а, следовательно, срок давности привлечения к административной ответственности за несвоевременное представление указанных сведений начинает течь с момента наступления указанного срока (на следующий день после совершения операции с денежными средствами и иным имуществом), а не с момента обнаружения правонарушения.

Суд апелляционной инстанции отклоняет довод административного органа о необходимости идентификации лиц, обращающихся в компанию по телефону с устными заявками на включение объектов в продажу по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны идентифицировать лицо, находящееся на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом (клиента).

Из смысла данной нормы следует, что организация обязана идентифицировать лиц, находящихся у нее на обслуживании.

Следовательно, обязанность по идентификации клиентов для общества возникает в отношении лиц, находящихся у нее на обслуживании при совершении операций с недвижимостью, в том числе при заключении договоров задатка, договоров по отчуждению недвижимости и иных сделок.

Лица, обращающиеся в компанию по телефону с целью разместить рекламу по продаже, аренде и иных сделках со своей недвижимостью, не подлежат идентификации до момента совершения юридически значимых действий, направленных на совершение сделки. Лица, не совершившие юридически значимых действий, направленных на возникновение, изменение или прекращение прав и обязанностей, не являются лицами, находящимися на обслуживании в организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, а значит, у общества не возникает обязанность по идентификации данных лиц.

В соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации неправильное применение норм материального права является основанием для изменения или отмены решения арбитражного суда первой инстанции.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.12.2007 г. изменить, изложить в следующей редакции: Признать незаконным и отменить постановление МРУ Росфинмониторинга по ЮФО от 26.11.2007 г. № 05-07/195.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                               Т.И. Ткаченко

Судьи                                                                                             Н.Н. Иванова

Н.Н. Смотрова