Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.09.2009 по делу n А32-8739/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

А32-8739/2008-12/98

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Донудело № А32-8739/2008-12/98

30 сентября 2009 г.15АП-5721/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 23 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 сентября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Ю.И. Колесова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя:

Михайленко О.Н., представитель по доверенности от 28.08.2009г., паспорт №0397 023571, выдан УВД г. Армавира Краснодарского края, 03.03.1999г.

от ИФНС №3 по г. Краснодару:

Селихов М.Ю., представитель по доверенности от 20.02.2009г. №05-41/00338

Жулькова Л.В., представитель по доверенности от 29.06.2009г. №05-13/411 (т.4, л.д. 68)

от ИФНС №2 по г. Краснодару:

Селихов М.Ю., представитель по доверенности от 21.09.2009г. №05-13/648

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Банка ВТБ (Филиал ОАО Банк ВТБ в г. Краснодаре)

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 15 июля 2008г. по делу № А32-8739/2008-12/98 

принятое в составе судьи Савченко Л.А.  

по заявлению Банка ВТБ, (Филиал ОАО Банк ВТБ в г. Краснодаре)

к заинтересованным лицам ИФНС России №3 по г. Краснодару и ИФНС России №2 по г. Краснодару

о признании недействительными решения №11-26/000122 ДСП от 24.04.08г. в части, требования №3043

УСТАНОВИЛ:

ОАО "Банк ВТБ" в лице филиала ОАО "Банк ВТБ" в г. Краснодаре (далее - банк) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными решения Инспекции Федеральной налоговой службы N 3 по г. Краснодару (далее - налоговая инспекция N 3) от 24.04.2008 N 11-26/000122ДСП в части 9 351 160 рублей 30 копеек штрафа по статье 134 Налогового кодекса Российской Федерации и требования Инспекции Федеральной налоговой службы N 2 по г. Краснодару (далее - налоговая инспекция N 2) от 30.04.2008 N 3043 об уплате 9 356 160 рублей 30 копеек штрафа.

Решением суда от 15.07.2008 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением апелляционной инстанции от 17.10.2008 решение суда от 15.07.2008 отменено и признаны недействительными решение налоговой инспекции N 3 от 24.04.2008 N 11-26/000122ДСП в части 9 351 160 рублей 30 копеек штрафа и требование налоговой инспекции N 2 от 30.04.2008 N 3043 об уплате 9 351 160 рублей 30 копеек штрафа. В остальной части требований обществу отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11 декабря 2008г. N Ф08-7520/2008 постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008 по делу N А32-8739/2008-12/98 оставлено без изменения, кассационные жалобы - без удовлетворения.

Не согласившись с вынесенными постановлениями судов апелляционной и кассационной инстанций, ИФНС России N 3 по городу Краснодару обратилась с заявлением о пересмотре в порядке надзора судебных актов, связи с нарушением единообразия и толковании и применении  арбитражными судами норм права.

Определением    Высшего    Арбитражного    Суда    Российской    Федерации от 31 марта 2009г. N ВАС-1408/09 надзорное производство приостановлено до разрешения дела ВАС-12953/08 Президиумом ВАС РФ.

Определением    Высшего    Арбитражного    Суда    Российской    Федерации от 9 июня 2009 г. N ВАС-1408/09 в передаче дела N А32-8739/2008-12/98 Арбитражного суда Краснодарского края в Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации для пересмотра в порядке надзора постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008 и постановления Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.12.2008 отказано.

ИФНС России № 2 по г. Краснодару и ИФНС России №3 по г. Краснодару обратились с заявлениями о пересмотре постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008г. по вновь открывшимся обстоятельствам.

Постановлением арбитражного апелляционного суда от 06.08.2009г. заявления ИФНС России № 3 по г. Краснодару и ИФНС России № 2 по г. Краснодару о пересмотре по вновь открывшимся обстоятельствам Постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008г. удовлетворено. Отменено постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008г.

В связи с отменой постановления Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.10.2008г. по вновь открывшимся обстоятельствам суд апелляционной инстанции повторно, по правилам главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассматривает апелляционную жалобу Банка ВТБ (ОАО) (Филиал ОАО Банк ВТБ в г. Краснодаре) на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 15 июля 2008г. по делу № А32-8739/2008-12/98.

Судом получено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы  в отсутствии представителя  ИФНС России №2 по г. Краснодару.

Поскольку представитель ИФНС России №2 по г. Краснодару в судебное заседание обеспечил явку, судебной коллегией ходатайство не рассматривается.

Лица, участвующие в деле не возражают против приобщения к материалам дела дополнительных доказательств, поступивших от инспекции и банка. Судебная коллегия дополнительные доказательства приобщила к материалам дела.

Представитель банка поддержал доводы жалобы, просил решение суда отменить, требования удовлетворить.

Представители ИФНС России № 2 по г. Краснодару и ИФНС России №3 по г. Краснодару поддержали доводы отзывов, просили решение суда оставить без изменения, жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ИФНС России №3 по г. Краснодару проведена налоговая проверка ОАО Банка ВТБ по вопросам правильности, полноты и своевременности списания платежей в бюджет за период с 24.07.2007г. по 27.03.2008г. В ходе проверки налоговым органом установлены и зафиксированы нарушения действующего налогового законодательства, которые отражены в Акте проверки от 27.03.2008г. №11-26/02266, на основании которого принято решение №11-26/000122ДСП от 24.04.2008 г. которым установлено следующее.

ОАО Банк ВТБ в лице Филиала ОАО Банк ВТБ в г. Краснодаре в нарушение п. 12 ст.76 НК РФ при наличии решений налогового органа о приостановлении операций по счетам №48423 от 12.12.2006 по счету 40702810100000000472 принадлежащего Закрытому Акционерному обществу «Строительно-Коммерческая фирма «ДСК», ИНН 2309007855 (принято банком 14.12.2006 г., вх. №714000/11341/, №49750 от 24.01.2007 по счету 40702810100000000472 принято банком 29.01.2007г., вх. №714000/654/, №49849 от 05.02.2007 принято банком 13.02.2007г., вх. №71400/1298/ открыл по заявлению ЗАО «СКФ «ДСК», ИНН 2309007855 новый счет 40702810214000002120. ОАО "Банк в лице Филиала ОАО Банк ВТБ в г. Краснодаре по вновь открытому 15.10.2007г. ЗАО «СКФ «ДСК». ИНН 2309007855 счету 40702810214000002120 с 15.10.2007г. по 28.01.2008г. провел расходные операции на сумму - 62 096 597,52 рублей, в том числе были выданы наличные средства по денежным чекам по 40 символу (зарплата) в сумме - 15 313 000,00 рублей; платежи 3,4 очередности в сумме - 27 796,00 рублей. Таким образом, сумма произведенных расходных операций по новому открытому счету, не связанных с уплатой платежей в бюджет и внебюджетные фонды, составила 46 755 801,52 руб.

Согласно ст. 86 Налогового кодекса Российской Федерации, банк обязан сообщить об открытии или о закрытии счета, об изменении реквизитов счета организации (индивидуального предпринимателя) на бумажном носителе или в электронном виде в налоговый орган по месту своего нахождения в течение пяти дней со дня соответствующего открытия, закрытия или изменения реквизитов такого счета.

.10.07г. по электронной почте банк направил в ИФНС России №2 по г. Краснодару (по месту своего учета) сообщение о закрытии ЗАО СКФ «ДСК» расчетного счета № 40702810100000000472, сообщение об открытии ЗАО СКФ «ДСК» расчетного счета №40702810214000002120. Дополнительно, банк направил данные сведения 18.10.07г. в ИФНС России №2 по г. Краснодару по почте.

ОАО Банк ВТБ в соответствии с п. 5 ст. 101.4 НК РФ представлены в Инспекцию возражения на акт налоговой проверки от 27.03.2008г. №11-26/02266.

Решением №11-26/000122ДСП от 24.04.2008 г. налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п. 1 ст. 132 НК РФ в виде штрафа в сумме 5000 руб., по ст. 134 НК РФ в виде штрафа в сумме 9 351 160,3 руб.

Требованием №3043 по состоянию на 30.04.2008 г. ИФНС России №2 по г. Краснодару предложила Банку ВТБ уплатить в срок до 10.05.08 г. налоговые санкции в сумме 9 356 160,3 руб.

Банк, не согласившись с принятым налоговым органом решением и требованием, обжаловал их в порядке статей 137 и 138 Налогового Кодекса Российской Федерации в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 6 статьи 76 НК РФ решение налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика-организации в банке подлежит безусловному исполнению банком.

Согласно пункту 7 статьи 76 НК РФ приостановление операций налогоплательщика-организации по его счетам в банке действует с момента получения банком решения налогового органа о приостановлении таких операций и до отмены этого решения.

Из пункта 8 статьи 76 Кодекса приостановление операций по счетам налогоплательщика-организации отменяется решением налогового органа не позднее одного операционного дня, следующего за днем представления налоговому органу документов, подтверждающих факт взыскания налога.

В силу пункта 12 названной статьи в случае приостановления операций по счетам организации банк не вправе открывать этой организации новые счета.

Из указанных норм следует, что запрет на открытие банком новых счетов налогоплательщика-организации действует до момента отмены или отзыва решения налогового органа о приостановлении операций организации-налогоплательщика по счетам в банке.

Закрытие банком счетов, в отношении которых принято решение налогового органа о приостановлении операций, закон не относит к основаниям признания соответствующего решения налогового органа утратившим силу или прекратившим действие.

В связи с этим закрытие банком счета налогоплательщика-организации, в отношении которого принято решение о приостановлении операций, не прекращает правовые последствия такого решения налогового органа в части запрета на открытие налогоплательщику-организации новых счетов в этом банке.

В пункте 1 статьи 132 НК РФ установлена ответственность за открытие банком счета организации при наличии у банка решений налогового органа о приостановлении операций по счетам этого лица.

Как указано выше, банк в нарушение положений ст. 76 НК  РФ открыл расчетный счет организации при наличии на момент открытия решений о приостановлении операций по счету.

При указных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает, что налоговая инспекция правомерно привлекла банк к налоговой ответственности по п. 1 ст. 132 НК РФ.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в действиях налогоплательщика имеется состав налогового правонарушения, предусмотренный п. 1 ст. 132 НК РФ.

Из материалов дела следует, что в ходе рассмотрения материалов проверки заявитель признал факт совершения указанного правонарушения и заявил ходатайство о снижении размера налоговых санкций. ИФНС России №3 по г. Краснодару ходатайство и снижении суммы налоговых санкций удовлетворено, размер штрафа уменьшен до 5000 руб., что отражено в решении №11-26/000122ДСП от 24.04.2008 г.

Согласно представленному в материалы дела заявителем платежному поручению №24736 от 7.05.2008 г. штраф в сумме 5000 руб. уплачен заявителем после выставления налоговым органом оспариваемого Требования, в качестве основания уплаты штрафа в платежном поручении заявителем указано: «штраф согласно Налоговому кодексу по требованию №3043 от 30.04.08 г. на основании решения №11-26/000122ДСП от 24.04.2008 г.».

Таким образом, оснований для признания незаконным требования №3043 по состоянию на 30.04.2008 г. в сумме 5 000 руб. не имеется.

Решением ИФНС России №3 по г. Краснодару №11-26/000122ДСП от 24.04.2008 г. банк привлечен к ответственности по ст. 134 НК РФ в виде штрафа в размере 9 351 160,30 руб. за то, что при наличии у банка решений о приостановлении операций по счету им были осуществлены операции по перечислению денежных средств, не связанные с исполнением обязанностей по уплате налога и сбора либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии с законодательством РФ преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджет. Расчет суммы штрафа произведен исходя из общей суммы произведенных ОАО Банк ВТБ расходных операций в размере 62 096 597,52 руб., с учетом того, что были выданы наличные средства по денежным чекам по символу 40 (зарплата) в сумме 15 313 000 руб. и платежи 3,4 очередности в сумме 27 796 руб., инспекция считает, что сумма незаконно произведенных операций составила 46 755 621,52 руб. Таким образом, сумма незаконно произведенных расходных операций ОАО Банк ВТБ составила 9 351 160,3 руб. (46 755 621,52руб. х 20%).

Согласно ст. 134 Кодекса исполнение банком при наличии у него решения налогового органа о приостановлении операций по счетам налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента их поручения на перечисление средств другому лицу, не связанного с исполнением обязанностей по уплате налога или сбора либо иного платежного поручения, имеющего в соответствии с законодательством Российской Федерации преимущество в очередности исполнения перед платежами в бюджет (внебюджетный фонд), влечет взыскание штрафа в размере 20 процентов от суммы, перечисленной в соответствии с поручением налогоплательщика, плательщика сбора или налогового агента, но не более суммы задолженности.

Из