Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2009 по делу n А32-15980/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                               дело № А32-15980/2008-62/226-2009-47/11

                                                                                                                15АП-4502/2009

01 октября 2009года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2009года.

Полный текст постановления изготовлен 01 октября 2009года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.

судей Галова В.В., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.

при участии:

от истцов: Тибейко В.Н. - Некрасовой Л.В. по доверенности от 20.08.2009,

Корзаченко Т.Н. – Некрасовой Л.В. по доверенности от 19.08.2008,

от ответчика: Савина С.А. по доверенности от 01.01.2009,

от третьего лица: Савина С.А.по доверенности от 01.01.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Фанагория – Юг»

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 апреля 2009 года по делу № А32-15980/2008 -62/226-2009-47/11

принятое судьёй Волковым Я.Е.

по иску Тибейко В.Н.,  Корзаченко Т.Н.

к обществу с ограниченной ответственностью «Фанагория – Юг»

при участии третьего лица: открытого акционерного общества «Агропромышленная фирма «Фанагория»

о признании требования недействительным

УСТАНОВИЛ:

Тибейко Владимир Николаевич, Корзаченко Татьяна Николаевна (далее –Тибейко В.Н., Корзаченко Т.Н.) обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Фанагория – Юг» (далее – ООО «Фанагория-Юг») о признании недействительным требования о выкупе ценных бумаг ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория».

Исковые требования мотивированы тем, что 21.07.2008г. истцами получены бланк заявления на перечисление денежных средств и газетный вариант требования. Действия ответчика нарушают положения ст.84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» (далее Закон):

-требование не оформлено надлежащим образом (п.1 ст. 84.8 Закона);

-указаны не соответствующие действительности данные нотариуса Темрюкского нотариального округа Краснодарского края Липатовой Г.А. (п.7 ст. 84.8 Закона);

-к требованию не приложена копия отчета независимого оценщика (п.1 ст. 84.8 Закона);

-стоимость выкупаемых ценных бумаг не подтверждена саморегулируемой организацией оценщиков (ч.7 ст.7 ФЗ от 05.01.2006г. «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации»);

-дата направления требования о выкупе ценных бумаг, лицом, направившим уведомление в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг должна соответствовать дате направления соответствующего предложения в открытое общество (ст.84.9 Закона).

Определением суда от 04.09.2008г. к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория».

По ходатайству ответчика дела № А32-15979/2008-62/225 и № А32-15980/2008-62/226 объединены в одно производство, делу присвоен номер А32-15980/2008-62/226.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.09.2008г. в удовлетворении исковых требований отказано по тем основаниям, что требования от 18.06.2008 о выкупе акций соответствует положениям ст.84.8 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах». Нарушений процедуры выкупа акций не установлено. Квитанцией от 25.04.2008г. подтверждается направление требования о выкупе ценных бумаг для предварительного рассмотрения в ФСФР России. Доводы истцов о необходимости подтверждения рыночной стоимости акций заключением саморегулируемой организации оценщиков отклонены, поскольку на 01.07.2006г. ответчик не являлся акционером ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория». Суд пришел к выводу о том, что положения ст.7 ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» определяют обязанности лиц, которые на 01.07.2006г. владели более 95% от общего количества акций. Надлежащим способом защиты при несогласии владельца ценных бумаг с ценой выкупаемых ценных бумаг, является иск о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 11.01.2009г. решение суда от 04.09.2008г. отменено, дело направлено на новое рассмотрение в суд первой инстанции. Суд кассационной инстанции посчитал ошибочным вывод о неприменении к спорным правоотношениям статьи 7 ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации». Указал, что при определении цены выкупаемых ценных бумаг привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными. Указанная норма закона подлежит применению к правоотношениям, возникшим после вступления закона в силу, в том числе и к лицам, указанным в части 1 статьи 7 Закона. При новом рассмотрении предложено проверить соответствие требования о выкупе ценных бумаг в части определения рыночной стоимости акций требованиям действующего законодательства.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 20.04.2009г. исковые требования удовлетворены, признано недействительным требование о выкупе ценных бумаг ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория». Суд установил, что стоимость акций не подтверждена саморегулируемой организацией оценщиков и пришел к выводу о том, что требование ответчика о выкупе эмиссионных ценных бумаг ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория», направленное в адрес истцов, не в полной мере соответствует положениям закона, в силу чего является недействительным.

ООО «Фанагория-Юг» обжаловало решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.04.2009г. в установленном гл.34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации порядке, просило его отменить и принять новое решение об отказе в иске. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что суд не дал оценки доводу ответчика о том, что ст. 7 ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» носит специальный характер и распространяется только на лиц и в случаях указанных в этой статье, в остальных случаях применяются общие положения ст.84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах».

Требование о подтверждении определенной оценщиком стоимости ценных бумаг путем проведения экспертизы саморегулируемой организацией, не распространяется на ответчика, т.к. общество зарегистрировано 05.12.2006г., приобретение акций производило в 2007г., т.е. не могло являться владельцем ценных бумаг  ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория» на 01.07.2006г.

Ответчик, производя принудительный выкуп акций, должен был руководствоваться нормами ст.84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», в частности, п.4 указанной статьи, регламентирующей порядок определения выкупной цены ценных бумаг и устанавливающей правовые последствия ненадлежащего определения цены – обращение с иском в суд о возмещении убытков. По мнению ответчика, истцами избран ненадлежащий способ защиты своих прав.

В отзыве на апелляционную жалобу истцы указали, что судом обоснованно применены положения п.7 ст. 7«О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации», в целях реализации которых, приказом №303 от 29.09.2006г. Министерством экономического развития и торговли утверждено Положение о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы.

В судебном заседании представитель ответчика и третьего лица апелляционную жалобу поддержал, просил отменить решение суда, в иске отказать.

Представитель истцов апелляционную жалобу не признала, просила оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что Тибейко В.Н. и Корзаченко Т.Н. являются акционерами ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория», владеющими, соответственно, 323 и 324 обыкновенными именными акциями общества.

18.06.2008г. в газете «Тамань» № 85 (9386) опубликовано требование ООО «Фанагория-Юг» о выкупе эмиссионных ценных бумаг ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория» (л.д. 26 № А32-15979/2008).

Квитанцией от 25.04.2008г. подтверждается направление требования о выкупе ценных бумаг для предварительного рассмотрения в ФСФР России.

Требование о выкупе акций содержит все предусмотренные п.2 ст. 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» сведения, в том числе о нотариусе, на депозит которого могут быть перечислены денежные средства; результаты оценки рыночной стоимости одной акции, определенная независимым оценщиком – ООО «Агентство оценки, экспертизы и консалтинга»; количество акций, принадлежащих ответчику и его аффилированным лицам, порядок оплаты выкупаемых ценных бумаг.

Указанное требование с приложением бланка заявления на перечисление денежных средств направлено миноритарным акционерам ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория», в том числе Тибейко В.Н. и Корзаченко Т.Н. Факт получения в июле 2008 года требования о выкупе акций истцами не оспаривается.

Доводам о надлежащем оформлении требования о выкупе ценных бумаг, достоверности данных о нотариусе и необходимости приложения к требованию, направляемому акционеру копии отчета независимого оценщика дана правовая оценка при первом рассмотрении дела, указанные доводы истцов признаны необоснованными, правильность данных выводов суда подтверждена судом кассационной инстанции в постановлении от 11.01.2009г.

Отменяя решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.09.2008г. суд кассационной инстанции указал на ошибочность вывода о неприменении к спорным правоотношениям ст.7 Закона «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации», в связи с чем, посчитал ошибочным вывод суда о соответствии требования о выкупе акций положениям ст. 84.4 Федерального закона «Об акционерных обществах» в части порядка проведения независимой оценки стоимости акций.

При рассмотрении спора суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

С 01.07.2006г. вступил в силу Федеральный закон от 05.01.2006г. № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» (далее Закон от 05.01.2006г. № 7-ФЗ). Данным законом введена статья 84.8 предусматривающая право акционера, владеющего более 95% общего количества акций, с учетом акций, принадлежащих его аффилированным лицам, выкупить у акционеров – владельцев акций общества, а также у владельцев эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции общества, указанные ценные бумаги.

Согласно п.5 ст.7 Закона от 05.01.2006г. № 7-ФЗ лицо, которое на 01.07.2006 является владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса на основании пункта 5 статьи 32 Закона об акционерных обществах, до 01.08.2008 в соответствии со статьей 84.8 этого Закона (в редакции Закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ) с учетом особенностей, установленных данной статьей, вправе потребовать выкупа принадлежащих иным лицам акций этого общества, а также эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции такого общества, путем направления владельцам ценных бумаг требования о выкупе ценных бумаг.

Согласно пункту 6 статьи 7 Закона от 05.01.2006 N 7-ФЗ цена выкупаемых ценных бумаг в случаях, предусмотренных названной статьей, не может быть ниже:

1) средневзвешенной цены, определенной по результатам торгов организаторов торговли на рынке ценных бумаг за шесть месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг;

2) стоимости, определенной независимым оценщиком в отчете об оценке ценных бумаг и подтвержденной саморегулируемой организацией оценщиков при проведении экспертизы такого отчета. Порядок проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, а также требования и порядок выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы, определяются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим регулирование оценочной деятельности. При этом оценивается рыночная стоимость одной соответствующей акции или иной ценной бумаги;

3) наибольшей цены, по которой лицо, указанное в части 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести соответствующие ценные бумаги в течение шести месяцев, предшествующих дате направления требования о выкупе ценных бумаг.

В силу пункта 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ при определении цены выкупаемых ценных бумаг в случаях, определенных данной статьей, привлечение независимого оценщика для определения стоимости таких ценных бумаг и подтверждение этой стоимости саморегулируемой организацией оценщиков являются обязательными.

Приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 29.09.2006г. № 303 утверждено Положение о порядке проведения экспертизы отчета об оценке ценных бумаг, требованиях и порядке выбора саморегулируемой организации оценщиков, осуществляющей проведение экспертизы отчета об оценке осуществляется саморегулируемыми организациями оценщиков, в том числе, объединяющими лиц, осуществляющими оценочную деятельность на основании статьи 2 Федерального закона от 27.06.2006г. № 157-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

В силу статей 4, 15 Федерального закона