Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2009 по делу n А32-15980/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

от 27.07.2006г. № 157-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об оценочной деятельности в Российской Федерации» субъектами оценочной деятельности признаются физические лица, являющиеся членами одной из саморегулируемых организаций оценщиков и застраховавшие свою ответственность в соответствии с требованиями закона.

Судом установлено, что цена выкупа одной обыкновенной акции определена на основании заключения независимого оценщика – ООО «Агентство оценки, экспертизы и консалтинга». Оценщики, подписавшие отчет об оценке, согласно представленных в дело свидетельств, являются членами некоммерческих партнерств «Саморегулируемая организация «Национальная коллегия специалистов-оценщиков» и «Саморегулируемая организация ассоциации Российских магистров оценки», внесенных в государственный реестр саморегулируемых организаций соответственно 19.12.2007 и 04.07.2007г.

Однако подтверждение стоимости акций саморегулируемой организацией оценщиков отсутствуют, что, по мнению истцов, является основанием для признания требования о выкупе акций недействительным.

По смыслу статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», преобладающий акционер-инвестор, владеющий более чем 95 процентами общего количества акций открытого акционерного общества, вправе - в целях обеспечения возможности принятия стратегических управленческих решений - осуществить принудительный выкуп акций, принадлежащих миноритарным акционерам, только в том случае, если корпоративный контроль над акционерным обществом был установлен посредством сделанного публично предложения о приобретении акций на основе прямых инвестиций, т.е. практически после определения их рыночной стоимости. Дополнительно к этому часть 5 статьи 7 Федерального закона от 5 января 2006 года № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах» и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации» предоставляет право в течение одного года с 1 июля 2006 года - дня вступления в силу статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» осуществить принудительный выкуп акций открытого акционерного общества, принадлежащих миноритарным акционерам, такому мажоритарному акционеру, который на этот момент уже являлся владельцем более чем 95 процентов общего количества обыкновенных акций и привилегированных акций данного общества, т.е. приобрел их не в результате публичного предложения, что обусловливает необходимость выявления действительной рыночной стоимости выкупаемых акций иными способами, нежели через их открытый оборот на рынке ценных бумаг (п.2 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 03.07.2007г. №713-О-П).

Из материалов дела следует, что на 01.07.2006г. юридическое лицо - ООО «Фнагория-Юг» не существовало, поскольку учреждено 20.11.2006г., запись о его создании внесена в ЕРЮЛ 05.12.2006г. (л.д.35-49,94 дело №15979/08).

Согласно справке реестродержателя ОАО «АП «Фанагория» лицевой счет ООО «Фнагория-Юг» открыт 27.08.2007.

ООО «Фанагория-Юг» совместно со своими аффилированными лицами стало владельцем 97,009% акций ОАО «АП «Фанагория» после 01.07.2006г., указанный пакет акций приобретен ответчиком путем направления добровольного предложения о приобретении ценных бумаг от 12.12.2007г. и лишь затем путем принудительного выкупа акций на основании ст.84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах» (л.д.85-139 дело №15980/08).

При таких обстоятельствах, проведение экспертизы отчета об оценке рыночной стоимости акций саморегулируемой организацией в порядке, предусмотренном ч.7 ст. 7 Закона от 05.01.2006 №7-ФЗ не требовалось (аналогичная правовая позиция сформирована в постановлении ФАС СКО от 08.05.2009г. по делу № А53-11136/2008-С1-21).

В соответствии с пунктом 4 статьи 84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах», выкуп ценных бумаг осуществляется по цене не ниже рыночной стоимости выкупаемых ценных бумаг, которая должна быть определена независимым оценщиком. При этом указанная цена не может быть ниже:

-цены, по которой ценные бумаги приобретались на основании добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам;

-наибольшей цены, по которой лицо, указанное в пункте 1 настоящей статьи, или его аффилированные лица приобрели либо обязались приобрести эти ценные бумаги после истечения срока принятия добровольного или обязательного предложения, в результате которого лицо, указанное в пункте 1 статьи 84.7 настоящего Федерального закона, стало владельцем более 95 процентов общего количества акций открытого общества, указанных в пункте 1 статьи 84.1 настоящего Федерального закона, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам.

Как видно из материалов дела рыночная стоимость акции определена в размере 117 руб. за одну акцию на основании заключения независимого оценщика.

Изложенные в требовании и выкупе акций сведения о том, что цена выкупа является наибольшей за весь период существования ОАО «АПФ «Фанагория» документально не опровергнуты.

В нарушение ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истцы не представили доказательств, того, что установленная в отчете  независимого оценщика рыночная стоимость акций общества занижена либо указанный отчет не соответствует требованиям Закона об оценочной деятельности в Российской Федерации или Стандартам оценки.

Владелец выкупаемых ценных бумаг, не согласившийся с их ценой, вправе обратиться в арбитражный суд с иском о возмещении убытков, причиненных в связи с ненадлежащим определением цены выкупаемых ценных бумаг. Указанный иск может быть предъявлен в течение шести месяцев со дня, когда такой владелец ценных бумаг узнал о списании с его лицевого счета (счета депо) выкупаемых ценных бумаг. Предъявление владельцем ценных бумаг указанного иска в арбитражный суд не является основанием для приостановления выкупа ценных бумаг или признания его недействительным (п.4 ст.84.8 Федерального закона «Об акционерных обществах»).

Президиумом Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 02.06.2009г. № 321/09 определена правовая позиция о надлежащем способе защиты прав владельцев акций при нарушении требований пунктов 6,7 ст. 7 Федерального закона от 5 января 2006 года № 7-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «Об акционерных обществах».

Судам разъяснено, что отсутствие экспертизы отчета независимого оценщика при отсутствии на момент выкупа акций саморегулируемых организаций, на которых возлагается проведение такой экспертизы, не может квалифицироваться как нарушение требования закона о порядке выкупа акций, влекущее признание выкупа недействительным.

Следствием нарушения предусмотренных пунктами 6, 7 статьи 7 Закона от 05.01.2006 № 7-ФЗ требований об обязательном проведении экспертизы отчета независимого оценщика и подтверждении стоимости акций саморегулируемой организацией оценщиков является ненадлежащее определение цены выкупаемых акций. В данном случае владельцы акций, не согласные с ценой выкупаемых ценных бумаг, вправе обратиться в суд с иском о возмещении убытков.

При первом рассмотрении настоящего дела суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что при оценке стоимости акций соблюдены требования пункта 4 статьи 84.8 Закона об акционерных обществах, установленный законом порядок определения стоимости выкупа акций ответчиком не нарушен, кроме того, истцами избран ненадлежащий способ защиты своих прав, что является основанием к отказу в иске.

Правовых оснований для признания недействительным требования ООО «Фанагория-Юг» о выкупе ценных бумаг ОАО «Агропромышленная фирма «Фанагория» не имеется, в удовлетворении исков Тибейко В.Н. и Корзаченко Т.Н. следует отказать.

Учитывая изложенное, решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20.04.2009г. подлежит отмене, как принятое с неправильным применением норм  материального права.

Расходы по государственной пошлине за обращение с иском и апелляционной жалобой относятся на истцов в порядке и размерах, установленных ст.110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, ст.333.22 Налогового кодекса Российской Федерации.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 20 апреля 2009 года по делу № А32-15980/2008 -62/226-2009-47/11 отменить, принять новое решение.

В удовлетворении исковых требований отказать.

Взыскать с Тибейко Владимира Николаевича в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1900 рублей.

Взыскать с Корзаченко Татьяны Николаевны в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1900 рублей.

Взыскать с Тибейко Владимира Николаевича в пользу общества с ограниченной ответственностью «Фанагория-Юг» 500 рублей расходов по государственной пошлине.

Взыскать с Корзаченко Татьяны Николаевны в пользу общества с ограниченной ответственностью «Фанагория-Юг» 500 рублей расходов по государственной пошлине.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           М.В. Ильина

Судьи                                                                                             В.В. Галов

М.Н. Малыхина