Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2009 по делу n А53-4708/2009. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-4708/2009

07 октября 2009 г.                                                                              15АП-6788/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 октября 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Винокур И.Г.

судей Е.В. Андреевой, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.

при участии:

от заявителя:

Рамазанова Л.Б., представитель по доверенности от 23.03.2009г., паспорт №6002 236766, выдан 3-Ом УВД г. Шахты Ростовской области, 02.03.2002г.

от Межрайонной ИФНС России № 12 по Ростовской области:

Филимонова К.Н., представитель по доверенности от 18.05.2009г. №16.04-03/14241

Борзенко Т.Г., представитель по доверенности от 17.09.2009г. №04-08/30563

от УФНС России по Ростовской области: представитель Шамраев А.И., по доверенности от 03.06.09 №06—23/458

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Энергошахтспецмонтаж"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 30 июня 2009 года по делу № А53-4708/2009 

по заявлению ООО "Энергошахтспецмонтаж"

к заинтересованным лицам: Межрайонной ИФНС России № 12

по Ростовской области; УФНС России по Ростовской области

о признании незаконным решения

принятое в составе Сулименко Н.В.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Энергошахтспецмонтаж" (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения Межрайонной ИФНС России №12 по Ростовской области (далее – налоговый орган, инспекция) от 28.11.2008г. №239 в части уплаты штрафа в размере 4651 руб. 19 коп. на основании пункта 1 статьи 122 и пункта 3 статьи 114 НК РФ; уплаты недоимки по НДС со сроком уплаты 20.09.2005г. в сумме 295 137,56 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.2005г. в сумме 46 511,91 руб.; уплаты пени по состоянию на 28.11.2008г. по НДС со сроком уплаты 20.09.2005г. в сумме 120 712,96 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.2005г. в сумме 18 122,24 руб. и внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в обжалуемой части решения; о признании незаконным решения Управления Федеральной налоговой службы России по Ростовской области от 27.02.2009г. №08-5-51/398; о призвании незаконным требования Межрайонной ИФНС по Ростовской области №487 от 03.03.2009г. (с учетом уточнения требования, принятого определением арбитражного суда от 18.05.2009г.).

Решением суда от 30 июня 2009г. признано незаконным требование №487 от 03.03.2009г. в части предложения уплатить пени по НДФЛ в размере 16 руб. 90 коп. и пени по ЕСН в размере 448 руб. 11 коп., в удовлетворении остальной части заявления отказано.

ООО "Энергошахтспецмонтаж" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить судебный акт, признать незаконным решение МИФНС России №12 по РО №239 от 28.11.08г. в части уплаты НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 295 137,56 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 46 511,91 руб., уплаты пени по состоянию на 28.11.08г. по НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 120 712,96 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 18 122,24 руб.

Представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда от 30 июня 2009 года отменить в части отказа в удовлетворении заявленных требований.

Представитель налоговой инспекции доводы жалобы оспорил по основаниям, изложенным в отзыве, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Судебной коллегией 23.09.09г. вынесено и объявлено протокольное определение о перерыве в судебном заседании до 30.09.2009г. до 15 час. 45 мин. Суд разместил на своем официальном сайте в сети Интернет информацию о времени и месте продолжения судебного заседания 30.09.2009г. в 15 час. 45 мин. (публичное объявление о перерыве и продолжении судебного заседания). В определении о принятии апелляционной жалобы к производству указана  возможность получения информации о движении дела на официальном сайте суда в сети Интернет по соответствующему веб-адресу. 30.09.09г. судебное заседание было продолжено.

Представители лиц, участвующих в деле ходатайствовали о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств.

Судебной коллегией ходатайство удовлетворено, документы приобщены к материалам дела.

Представитель заявителя письменно уточнил требования по апелляционной жалобе, просил решение Межрайонной ИФНС России №12 по РО от 28.11.08г. №239 и решение УФНС России по РО от 27.02.09г. №08-5-51/398 признать незаконным и отменить в части: уплаты в соответствии с п. 1 ст. 122 и п. 3 ст. 114 НК РФ штрафа в размере 4 651,19 руб.; уплаты недоимки по НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 295 137,56 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 46 511,91 руб.; уплаты пени по состоянию на 28.11.08г. по НДС со сроком уплаты 20.09.05г. в сумме 120 712,96 руб. и по НДС со сроком уплаты 20.12.05г. в сумме 18 122,24 руб.; требование №487 признать незаконным, принять по делу новый судебный акт, в котором удовлетворить требования общества в указанной части.

Уточнение требований по апелляционной жалобе принято судебной коллегией.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит изменению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения заместителя руководителя Межрайонной ИФНС России №12 по Ростовской области в отношении ООО «Энергошахтспецмонтаж» проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты в бюджет налогов и сборов за период с 01.01.2005г. по 31.12.2007г.

Выявленные в ходе проверки нарушения законодательства о налогах и сборах зафиксированы инспекцией в акте выездной налоговой проверки от 30.09.2008г. №289.

Налогоплательщик представил возражения на акт проверки, которые рассмотрены инспекцией 23.10.2008г. в присутствие представителей общества. Данное обстоятельство отражено в протоколе от 23.10.2008г. №3986.

Налогоплательщик был извещен, что рассмотрение материалов проверки состоится 28.11.2008г., это подтверждается уведомлением от 18.11.2008г. №16-14-54/25668, которое получено генеральным директором общества Новиковым А.Б.

По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика на акт проверки заместитель руководителя налогового органа принял решение №239 от 28.11.2008г., в соответствии с которым обществу доначислен НДС, НДФЛ, ЕСН и соответствующие пени, общество привлечено к ответственности на основании части 1 статьи 122 НК РФ. При назначении меры ответственности инспекцией учтены смягчающие ответственность обстоятельства, размер штрафа снижен на основании статьи 114 НК РФ.

Решение Межрайонной ИФНС России №12 по Ростовской области №239 от 28.11.2008г. было обжаловано налогоплательщиком в части доначисления НДС, соответствующих пени и налоговых санкций в Управление Федеральной налоговой службы по Ростовской области.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области от 27.02.2009г. №08-5-51/398 налогоплательщику отказано в удовлетворении жалобы, решение нижестоящего налогового органа утверждено и вступило в законную силу.

В порядке статей 137 и 138 Налогового кодекса Российской Федерации общество обратилось с заявлением в арбитражный суд.

Статьей 171 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено право налогоплательщика уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166  Кодекса, на установленные статьей налоговые вычеты.

Согласно п. 2 ст. 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъ­явленные налогоплательщику  и уплаченные им при приобрете­нии товаров (работ, услуг) на территории РФ (в редакции, действовавшей до 31.12.05г.).

Статьей 172 НК РФ установлено, что вычеты производятся на основа­нии счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогопла­тельщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удер­жанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случа­ях, предусмотренных Кодексом.

Вычетам подлежат, если иное не установлено ст. 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при при­обретении товаров (работ, услуг) после принятия на учет указанных това­ров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Таким образом, право на проведение налоговых вычетов может быть реализовано лишь в случае предоставления заинтересованным лицом законодательно установленного перечня надлежащим образом оформленных документов. Непредставление, а равно представление документов, содержащих недостоверные сведения, влечет отказ в проведении налоговых вычетов.

В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом,  служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ.

Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка,  установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи,  не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

Судом первой инстанции правильно установлены следующие обстоятельства:

Инспекцией не приняты налоговые вычеты по НДС по двум сделкам:

ООО «Энергошахтспецмонтаж» приобрело у производителя ООО «Росэнергосервис» 26.04.2005г. товары  / панели  / на сумму 2 704 790 руб. 69 коп., в том числе НДС - 412 595 руб. 19 коп., в день их приобретения они проданы заявителем векселедателю - ООО «УПТК и О» (частично оплачены покупателем векселями серии ВА №1297635 на сумму 511 200 руб., №1297815 на сумму 1 234 790 руб. 69 коп.) согласно следующим счетам-фактурам: №10 от 26.04.2005г. на сумму 1 325 546 руб. 50 коп., в том числе НДС - 202 202 руб. 01 коп.; №12 от 05.05.2005г. на сумму 1 212 429 руб. 01 коп., в том числе НДС - 184 946 руб. 81 кон. ; №13 от 05.05.2005г. на сумму 650 597 руб. 89 коп., в том числе НДС - 99 243 руб. 75 коп. Всего на сумму 3 188 573 руб. 49 коп, в том числе НДС - 486 392 руб. 57 коп.

Расчеты с ООО «Росэнергосервис» за приобретенные у него товары ООО «Энергошахтспецмонтаж» произвело в форме передачи 3-х векселей.

Налоговым органом установлено, что ООО «Энергошахтспецмонтаж» приобрело векселя по нижеследующим сделкам.

Вексель серии В А № 1297634 на сумму 188 800 руб., выданный Универсальным дополнительным офисом № 5410/056 Октябрьского ОСБ № 5410 Юго-Западного банка ОСБ РФ в г. Шахты 03.08.2005г. непосредственно ООО «Шахтинское монтажное наладочное управление», получен ООО "Энергошахтспецмонтаж" от ООО «Концерн «Октябрьский», в лице директора Назаревского В. Е., согласно акту приема-передачи векселей б/н от 04.08.2005г. в оплату за резервуар хранения жидкого топлива (счет-фактура № 9 от 21.04.2005г. на сумму188 000 руб., в т.ч. НДС - 28800 руб.).

Вексель серии ВА № 1297635 на сумму 511 200 руб., выданный тем же банковским учреждением непосредственно ООО «Шахтинское монтажное наладочное управление» 04.08.2005г., получен ООО "Энергошахтспецмонтаж" от ООО «УПТК и О», в лице директора Безгодько С.А., согласно акту приема-передачи векселей б/н от 04.08.2005г. в качестве частичной оплаты за полученные панели.

Вексель серии ВА № 1297815 на сумму 1 234 790 руб. 69 коп., выданный Октябрьским ОСБ № 5410 в п. Каменоломни Юго-Западного банка СБ РФ 22.08.2005г. непосредственно ООО «Шахтинское монтажное наладочное управление» 04.08.2005г., получен ООО "Энергошахтспецмонтаж" от ООО «УПТК и О» согласно акту приема-передачи векселей б/н от 23.08.2005г. в качестве оплаты за полученные панели.

Товары, отгруженные в адрес ООО «УПТК и О», были приобретены ООО "Энергошахтспецмонтаж" у ООО «Росэнергосервис» согласно счетам-фактурам № 303 от 26.04.2005г. на сумму 924 936 руб. 62 коп., в том числе НДС - 141 092 руб. 02 коп., № 304 от 26.04.2005г. на сумму 251 758 руб. 54 коп., в том числе НДС - 38 403 руб. 84 коп., № 343 от 05.05.2005г. на сумму 1 528 095 руб. 53 коп., в том числе НДС - 233 099 руб. 33 коп.; оплачены поставщику этих товаров - ООО «Росэнергосервис» вышеуказанными векселями, а именно векселями ВА№ 1297634,ВА№ 1297635,ВА№ 1297815.

Материалы встречных проверок как продавца ООО «Росэнергосервис», так и покупателя ООО «УПТК и О» полностью подтверждают, что товары, приобретенные ООО "Энергошахтспецмонтаж" у производителя ООО «Росэнергосервис» 26.04.2005г. и 05.05.2005г., в день их приобретения, проданы векселедателю ООО «УПТК и О» согласно счетам-фактурам №10 от 26.04.2005г., №12 от 05.05.2005г., №13 от 05.05.2005г., оплата товара произведена векселями, которые получены от ООО «УПТК и О» и ООО «Концерн «Октябрьский».

В ходе встречной проверки в адрес Межрайонной ИФНС России № 12 по Ростовской области из Ростовского отделения № 5221 Юго-Западного банка СБ РФ письмом № 11-16/6859 от 10.07.2008г. поступила информация о выдаче и оплате векселей СБ РФ серии В А №№ 1297634, 1297635, 1303980, 1329221, 1329223, копии указанных векселей и актов их приема-передачи при оплате.

На представленных копиях векселей № 1297634, №1297635 отражена передаточная надпись следующих векселедержателей: ООО «Шахтинское монтажное наладочное управление» п. Каменоломни, ООО «Проектно-Строительное Управление» г. Ростов-на-Дону.

Согласно акту приема-передачи векселей Сбербанка России указанные векселя оплачены банком 19.09.2005г. в форме перечисления денежных средств на указанный в акте приема-передачи расчетный счет (№ 40702810300000000300 в Ростовском ФАКБ «Кавказ Гелиос», БИК 046015941, кор. счет № 30101810400000000941) векселедержателя в лице ООО «Артсистем», ИНН 7709418961, г. Москва.

Векселеприобретателем векселя серии ВА №1297815 на сумму 1 234 790 руб. 69 коп. является ООО «ШМНУ», которое по отношению к ООО