Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.10.2009 по делу n А53-11701/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-11701/2009

27 октября 2009 г.                                                                              15АП-8853/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 23 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 27 октября 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Винокур И.Г., Гиданкиной А.В.

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от ООО «Донспан»: Ульянченко А.В. по доверенности от 16.10.2009 г.;

от Межрайонной ИФНС России №19 по Ростовской области: Косик Н.М. по доверенности от 16.10.2009 г.; Свистунова А.В. по доверенности от 29.05.2009 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №19 по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21 августа 2009 года по делу № А53-11701/2009

по заявлению ООО «Донспан»

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России №19 по Ростовской области

о признании недействительным решения

принятое в составе судьи  Ширинской И.Б.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Донспан» (далее – общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Межрайонной ИФНС России №19 по Ростовской области (далее – инспекция) о признании незаконным решения ИФНС России по Аксайскому району Ростовской области №2 от 06.02.2009 в части НДС в сумме 1 062 380 руб., пени в сумме 154 288,59 руб., налоговых санкции в сумме 32 788 руб.  (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 21 августа 2009 года признано незаконным решение ИФНС России по Аксайскому району Ростовской области №2 от 06.02.2009 в части НДС в сумме 1062380 руб., пени в сумме 154 288,59 руб., налоговых санкции в сумме 32 788 руб. как не соответствующее Налоговому кодексу Российской Федерации.

Решение мотивировано тем, что обществом, надлежащим образом осуществлялся раздельный учет и оно имело право на налоговый вычет в соответствии со статьями 171 и 172 Налогового кодекса РФ.

Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы №19 по Ростовской области обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ,  и просила решение отменить.

Податель жалобы полагает, что налогоплательщиком неправомерно предъявлялся к налоговому вычету налог на добавленную стоимость, уплаченный поставщикам, при том , что,  впоследствии налог восстанавливался в части товара, переданного в розницу. Данный порядок противоречит пункту 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании  в порядке ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв до 23.10.2009  г. 10 час. 30 мин., после перерыва рассмотрение дела продолжено.

В судебном заседании участвующие в деле лица повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 18.11.2008 г. на основании решения исполняющего обязанности начальника ИФНС России по Аксайскому району Ростовской области №55 была проведена выездная налоговая проверка ООО «Донспан» по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов: налога на добавленную стоимость, ЕНВД, НДФЛ, налога на имущество, налога на прибыль, транспортного налога, ЕСН, страховых взносов за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 года.

Проверкой установлено, что предприятием неправомерно были заявлены налоговые вычеты, в результате неправильного применения норм статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации. По результатам выездной налоговой проверки составлен акт №52 от 25.12.2008 г.

26.01.2009 г. заявителем в налоговый орган были поданы возражения на акт выездной налоговой проверки.

04.02.2009 г. возражения налогоплательщика были рассмотрены в присутствии представителей общества, что подтверждено протоколом рассмотрения материалов налоговой проверки.

06.02.2009 г. исполняющий обязанности начальника ИФНС России по Аксайскому району Ростовской области на основании акта выездной налоговой проверки от 25.12.2008, возражений налогоплательщика, принял решение №2 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Указанным решением заявителю предложено уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 1 062 380 руб., пени по НДС в сумме 154 288,59руб., налог на прибыль в сумме 11 372 руб., пени по налогу на прибыль в сумме 1575,81 руб., пени по НДФЛ в сумме 400 руб., и налоговые санкции в сумме 33075 руб.

18.05.2009 года заместителем руководителя Управления ФНС России по Ростовской области было принято решение №15-14/1312, в соответствии с которым изменено решение ИФНС Росси по Аксайскому району Ростовской области в части доначисления налога на прибыль в сумме 5933 руб., пени по налогу на прибыль соответствующие указанной сумме налога, налоговые санкции по налогу на прибыль. В остальной части решение №2 от 06.02.2009 года оставлено без изменения.

Не согласившись с указанным решением, общество обратилось в суд в порядке ст. 137-138 НК РФ.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Объектом обложения налогом на добавленную стоимость являются операции, приведенные в статье 146 Налогового кодекса Российской Федерации. Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом на добавленную стоимость является реализация на территории Российской Федерации товаров (работ, услуг). Налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 Кодекса (пункт 1 статьи 154 Кодекса).

Налог на добавленную стоимость представляет собой форму изъятия в бюджет части добавленной стоимости, создаваемой на всех стадиях производства и определяемой как разница между стоимостью реализованных товаров, работ и услуг и стоимостью материальных затрат, отнесенных на издержки производства и обращения; налог на добавленную стоимость является косвенным налогом (налогом на потребление): реализация товаров (работ, услуг) производится по ценам (тарифам), увеличенным на сумму этого налога (Определение Конституционного Суда Российской Федерации от 11.05.06 N 157-О).

Механизм исчисления и уплаты данного налога предусматривает в случае совершения налогооблагаемых операций выставление счета-фактуры, в котором сумма налога, предъявленного покупателю, выделяется отдельной строкой (статьи 168, 169 Налогового кодекса Российской Федерации). Покупатель же в случае приобретения объекта для совершения операций, облагаемых налогом, вправе в соответствии со статьями 171 и 172 Кодекса предъявить уплаченную сумму налога к вычету.

Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров   (работ,   услуг),   а   также   имущественных   прав   на   территории   Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров,    перемещаемых    через    таможенную    границу    Российской    Федерации    без таможенного контроля и таможенного оформления

Исходя из статьи 172 Кодекса налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3,6-8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Следовательно,   для   применения   налоговых    вычетов    по   НДС    необходимо соблюдение следующих условий: наличие счета-фактуры, оплата товара (работ, услуг) (до 2006 г.) и принятие товаров на учет.  При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения  налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных  операций.

В соответствии с пунктами  1  и 2 статьи  169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия  предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном налоговым законодательством.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

По общему правилу налогоплательщики, осуществляющие операции, как облагаемые, так и не облагаемые НДС, обязаны вести раздельный учет «входного» НДС в порядке, установленном п.4 ст. 170 НК РФ.

В пункте 4 статьи 170 Кодекса определено, что суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг) налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

- учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

- принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

В аналогичном порядке ведется раздельный учет сумм налога налогоплательщиками, переведенными на уплату единого налога на вмененный доход для определенных видов деятельности.

При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль организаций (налога на расходы физических лиц), не включается.

Как следует из материалов дела, ООО «Донспан» в проверяемом периоде занималось оптовой и розничной торговлей.

В соответствии с приказами об учетной политике на 2005, 2006, 2007 годы установлена методика ведения раздельного учета сумм НДС по оприходованным товарам (работам, услугам), подлежащим вычету: по основным средствам, нематериальным активам, работам, услугам сумма НДС принимается к вычету либо учитывается в стоимости товаров в той пропорции, в которой они используются для реализации товаров как облагаемых, так и не подлежащих налогообложению. Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров, операции по которой подлежат налогообложению, в общей стоимости отгруженных товаров в данном налоговом периоде; НДС по товарам, приобретенным для последующий перепродажи, принимается к вычету в полной сумме, указанной