Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2009 по делу n А32-17068/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-17068/2009

29 октября 2009 г.                                                                              15АП-9560/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 октября 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 октября 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Винокур И.Г., Гиданкиной А.В.

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от ИП Полякова Ю.А.: паспорт серия 0302 номер 969 198; Афанасенко А.В. по доверенности от 01.07.2009 г.;

от Межрайонной ИФНС России №7 по Краснодарскому краю: Щербина В.А. по доверенности от 27.04.2009 г.; Сапелкин А.П. по доверенности от 19.10.2009 г.;

от УФНС России по Краснодарскому краю: Щербина В.А. по доверенности от 18.08.2009 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной ИФНС России №7 по Краснодарскому краю

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.08.2009 г.  по делу № А32-17068/2009

по заявлению ИП Полякова Ю.А.

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России №7 по Краснодарскому краю, УФНС России по Краснодарскому краю

о признании недействительным решения

принятое в составе судьи Погорелова И.А.

УСТАНОВИЛ:

Предприниматель Поляков Юрий Алексеевич (далее – предприниматель) обратился в арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительными акта выездной налоговой проверки Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю от 23.01.2009 № 17-23/3 Полякова Ю.А., решения от 27.02.2009 № 17-29/7 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, решения от 13.05.2009 № 16-13-45-548 Управления Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю по апелляционной жалобе на акт налогового органа; решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю от 05.06.2009 № 61726 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента в банке, решения от 05.06.2009 № 61725 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента в банке; решения от 30.06.2009 № 4152 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя; постановления от 30.06.2009 № 4152 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, произведенных в порядке ст. 49 АПК РФ).

Решением суда от 26.08.2009 г.  признаны незаконными: Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю от 27.02.2009 № 17-29/7 о привлечении предпринимателя Полякова Юрия Алексеевича к ответственности за совершение налогового правонарушения, Решение Управления Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю от 13.05.2009 № 16-13-45-548 по апелляционной жалобе на акт налогового органа,  Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю от 05.06.2009 № 61726 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента в банке, Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю от 05.06.2009 № 61725 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента в банке, Решение Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю от 30.06.2009 № 4152 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя. Постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю от 30.06.2009 № 4152 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (плательщика сборов) - организации, индивидуального предпринимателя или налогового агента - организации, индивидуального предпринимателя в части взыскания НДФЛ за 2006 и 2007 годы в сумме 14 584 073 рублей, НДС за 2006 и 2007 годы в сумме 20 193 332 рублей, ЕСН за 2006 и 2007 годы в сумме 2 298 744 рублей, а также соответствующих пеней и штрафов признано недействительным. В части требований заявителя о признании недействительным акта выездной налоговой проверки Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю от 23.01.2009 № 17-23/3 производство по делу прекращено. В остальной части в удовлетворении заявления отказано.

 Решение мотивировано тем, что реализация индивидуальным предпринимателем имущества, принадлежащего ему как физическому лицу, не может вести к увеличению дохода по упрощенной системе налогообложения. Оспариваемый акт выездной налоговой проверки от 23.01.2009 № 17-23/3 не относится к числу ненормативных актов государственных органов, которые могут быть обжалованы в порядке статей 29, 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. ИП Поляков Ю.А. правомерно привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст. 126 НК РФ в виде штрафа на сумму 9 150 руб.

Межрайонная ИФНС России №7 по Краснодарскому краю обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просила решение отменить.

Податель жалобы полагает, что в нарушение п.4 ст.229 НК РФ в налоговой декларации предпринимателем не указан доход, полученный в налоговом периоде от предпринимательской деятельности, в размере 72 491 033 руб., в том числе: 71 000 000 руб., полученный от реализации имущества и 1 491 032 руб. - от сдачи этого имущества в аренду. Начиная с 4 квартала 2006 г. налогоплательщиком допущено превышение предельного размера доходов, подлежащих налогообложению по упрощенной системе, в связи с чем, предприниматель обязан перейти на общеустановленный режим налогообложения в порядке, предусмотренном законодательством РФ о налогах и сборах. В нарушение п.4,5 ст.346.13 НК РФ ИП Поляков Ю.А. не сообщил о переходе на общеустановленный режим налогообложения в налоговый орган в течение 15 календарных дней по истечении отчетного (налогового) периода. В соответствии с общим режимом ИП Поляков Ю.А. согласно п.1 ст. 143 НК РФ является плательщиком НДС. В нарушение п.5 ст. 174 НК РФ налогоплательщиком не представлены налоговые декларации по НДС, в нарушение ст. 173, п.1 ст. 174 НК РФ не произведено исчисление и уплата в бюджет НДС. В соответствии с общим режимом налогообложения ИП Поляков Ю.А. обязан был производить исчисление и уплату единого социального налога  (пп.2 п.1 ст.235 НК РФ). В нарушение п.7 ст.244 НК РФ налогоплательщиком не представлена налоговая декларация по единому социальному налогу, в нарушение п.2 ст.236, п.3 ст.237, п.3 ст.241, ст.244 НК РФ не произведено исчисление и уплата в бюджет ЕСН. В нарушение Приказа Минфина РФ от 13.08.2002 г. ИП Поляков Ю.А. не вел Книгу учета доходов и расходов и хозяйственных операций по общеустановленной системе налогообложения. Выводы суда, изложенные в Решении от 26.08.2009 г., нарушают нормы материального права и противоречат сложившейся Арбитражной практике.

В соответствии с частью 5 ст. 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Инспекция просит отменить решение в  части удовлетворения требований предпринимателя, Поляковым Ю.А. не заявлено возражений, законность и обоснованность решения суда первой инстанции проверяется судом апелляционной инстанции в обжалуемой части.

Согласно п.6 ст.268 АПК РФ вне зависимости от доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет, не нарушены ли судом первой инстанции нормы процессуального права, являющиеся в соответствии с ч.4 ст.270 Кодекса основанием для отмены решения арбитражного суда первой инстанции. 

В отзыве на апелляционную жалобу предприниматель просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании участвующие в деле лица повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, в период с 29.09.2008 г. по 26.11.2008 г. Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю проведена выездная налоговая проверка предпринимателя Полякова Ю.А. по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и других обязательных платежей и сборов в бюджет и внебюджетные фонды за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2007 г, по вопросам исчисления, удержания и перечисления НДФЛ с 01.01.2005 г. по 31.08.2008 г., налога на добавленную стоимость - с 01.01.2005 г.  по 30.06.2008 г.

В ходе проверки установлено, что вид деятельности предпринимателя, регламентированный ОКВЭД, с 24.12.2004 г. - сдача внаем собственного нежилого недвижимого имущества. По данному виду деятельности налогоплательщиком применялась упрощенная система налогообложения в порядке, предусмотренном главой 26.2 Налогового кодекса Российской Федерации. В качестве объекта налогообложения были выбраны «доходы».

По результатам проверки составлен акт от 23.01.2009 № 17-23/3 (л.д. 35-48, том 1).

27.02.2009 г. заместителем начальника Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю вынесено решение от № 17-29/7 от 27.02.2009 о начислении предпринимателю НДС, НДФЛ, ЕСН, УСНО в общей сумме 37 089 442 рубля, штраф по п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации, п. 2 ст. 119 Налогового кодекса Российской Федерации, п. 1 ст. 126 Налогового кодекса Российской Федерации в общей сумме 40 481 902 руб., пени в сумме 7 536 841 руб.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю от 13.05.2009 г. № 16-13-45-548 решение Налоговой инспекции от 27.02.2009 г.  № 17-29/7 изменено в части:

- п.1 п.п. 1-6 в части привлечения к налоговой ответственности по ст. 122, 119, 126 Налогового кодекса Российской Федерации в виде штрафа в сумме 20 240 951 руб.;

- п. 3 п.п. 3.1.4 в части налога УСНО в сумме 13 239 руб.;

-  п. 3 п.п. 3.1.1, 3.1.2, 3.1.3, 3.1.5 в части уплаты штрафных санкций в сумме 20 240 951 руб. В остальной части решение Налоговой инспекции от 27.02.2009 г. № 17-29/7 утверждено (л.д. 125-131, т. 1).

В порядке статей 31, 46, 47 Налогового кодекса Российской Федерации Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы России № 7 по Краснодарскому краю вынесены:

- решение № 61726 от 05.06.2009 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента в банке (л.д. 123, т. 1);

- решение № 61725 от 05.06.2009 о приостановлении операций по счетам налогоплательщика (плательщика сбора) или налогового агента в банке (л.д. 124, т. 1);

-  решение № 4152 от 30.06.2009 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (л.д. 132, т. 1);

- постановление № 4152 от 30.06.2009 о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика (л.д. 134, т. 1).

Не согласившись с указанными актами инспекции, предприниматель обратился в суд в порядке ст. 137-138 НК РФ.

Как следует из материалов проверки, предпринимателю начислен налог на доходы физических лиц за 2006 и 2007 годы в сумме 14 584 073 рублей, налог на добавленную стоимость за 2006 и 2007 годы в сумме 20 193 332 рублей и единый социальный налог за 2006 и 2007 годы в сумме 2 298 744 рублей на том основании, что налогоплательщиком в 2006 и 2007 годы в налоговой отчетности не была учтена реализация недвижимого имущества: 1/2  доли в праве общей долевой собственности на магазин с офисом, литер А, общей площадью 906 кв.м., расположенный по адресу: Краснодарский край, город Сочи, Центральный район, ул. Роз, дом № 61а, в размере 107 000 000 рублей.

Из материалов дела видно, что в период с 01.01.2005 г. по 09.10.2007 г. Поляков Ю.А. состоял на учёте в качестве индивидуального предпринимателя в Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы России по Краснодарскому краю; 09.10.2007 снялся с налогового учёта и зарегистрировался вновь с 25.04.2008 г.

На основании договора купли-продажи незавершенного строительством объекта недвижимости от 12.11.2002 г. предприниматель приобрел недвижимость по адресу: Краснодарский край, город Сочи, Центральный район, ул. Роз, дом № 61.

Постановлением Главы города Сочи Краснодарского края № 524/5 от 02.09.2002 г., Полякову Ю.А., как физическому лицу был предоставлен земельный участок на 49 лет по ул. Роз, дом № 61-А в Центральном районе города Сочи для обеспечения эксплуатации здания магазина с офисом, на основании которого 26 января 2004 года с ним был заключен договор аренды сроком на 49 лет.

Объект незавершенного строительства был достроен Поляковым Ю.А. Согласно свидетельству от 26.05.2003 г., была осуществлена регистрация на праве общей долевой собственности магазина с офисом, литер А, общей площадью 906 кв.м., расположенного по адресу: Краснодарский край, город Сочи, Центральный район, ул. Роз, дом № 61а

21.12.2006 г. ½ доли в праве общей долевой собственности