Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.12.2009 по делу n А32-664/2009. Отменить определение первой инстанции (ст.272 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-664/2009

07 декабря 2009 г.                                                                      15АП-8072/2009

                                                                                                        15АП-8456/2009

                                                                                                        15АП-8216/2009

                                                                                                        15АП-9613/2009

                                                                                                        15АП-9614/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 04 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 декабря 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Винокур И.Г., Гиданкиной А.В.

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от ОАО «Юпитер»: Колодько Т.Н. по доверенности от 20.09.2009 г.;

от ООО «Ленинградская птицефабрика» (Давиденко В.В.): Шитив С.И. по доверенности от 30.09.2009 г.;

от ООО «Ленинградская птицефабрика» (Кухарчук В.Ю.): Привалов Д.А. по доверенности от 23.10.2009 г.;

от УФНС по Краснодарскому краю: Панчилов В.Е. по доверенности от 03.06.09 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы:

ОАО «Юпитер»

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 16 февраля 2009 года по делу № А32-664/2009 о введении наблюдения

ООО «Ленинградская птицефабрика», ОАО «Юпитер»

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от  05.05.2009 г.  по делу № А32-664/2009 об установлении требований

ООО «Ленинградская птицефабрика», ОАО «Юпитер»

на определение Арбитражного суда Краснодарского края от 22 июня 2009 года по делу № А32-664/2009 об установлении требований

УСТАНОВИЛ:

ООО «Ленинградская птицефабрика» ( директор Давиденко В.В.) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Ленинградская птицефабрика».

Определением суда от 16 февраля 2009 года заявление должника ООО «Ленинградская птицефабрика» признано обоснованным. В отношении ООО «Ленинградская птицефабрика» введено наблюдение. Временным управляющим ООО «Ленинградская птицефабрика» утвержден Рыжов Вадим Викторович, из средств должника ему назначено вознаграждение в размере 30 000 руб. в месяц, а также проценты в соответствии со ст.20.6 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)».

ОАО «Юпитер» обжаловало определение суда первой инстанции от 16.02.2009 г. в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ,  и просило определение отменить, производство по делу о банкротстве прекратить.

Податель жалобы полагает, что действия нелегитимного директора Давиденко В.В. по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании общества банкротом ущемляют права ОАО «Юпитер», обладающего 67% доли уставного капитала общества. В обоснование своей жалобы ОАО «Юпитер» ссылается на следующие обстоятельства:

В период с 29.09.2006 по 01.10.2007 года ОАО «Юпитер» владело долей в уставном капитале ООО «Ленинградская птицефабрика», составляющей 99,96%, владельцем 0,4% долей в уставном капитале общества являлся Череп Виталий Александрович. В октябре 2007 года состав участников ООО «Ленинградская птицефабрика»   изменился.   Участниками   ООО   «Ленинградская птицефабрика» стали ОАО «Юпитер» с долей в уставном капитале 67% и Давиденко В.В. с долей в уставном капитале 33%.

В дальнейшем генеральному директору ОАО «Юпитер» Череп В.А. стало известно, что доля в уставном капитале ООО «Ленинградская птицефабрика» юридического лица ОАО «Юпитер», составляющая 67%, по фиктивным документам (договор купли-продажи от 14.11.2007 г. и протокол внеочередного общего собрания участников ООО «Ленинградская птицефабрика» № 6 от 14.11.2007 г.) перешла в собственность Головинову  А.В. Позднее Головинов А.В. продал эту долю Кочиеву У.Д.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 27.08.2008 г. по делу № A32-4408/2008-32/91 договор купли-продажи от 14.11.2007 г. признан незаключенным, суд истребовал у Кочиева У.Д. долю в уставном капитале ООО «Ленинградская птицефабрика» в размере 67% в пользу ОАО «Юпитер», обязал ИФНС России по Ленинградскому району Краснодарского края восстановить права ОАО «Юпитер». Суды апелляционной и кассационной инстанций также сделали выводы о незаконности действий Давиденко В.В., Головинова А.В. и Кочиева У.Д. (постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24.02.2009 и Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 16.07.2009). По факту выявленных противоправных действий ОАО «Юпитер» обратилось в правоохранительные органы с заявлением о возбуждении уголовного дела.

Для обеспечения нормального функционирования деятельности ООО «Ленинградская птицефабрика» 09.01.2008 г. проведено внеочередное собрание участников общества, на котором директором ООО «Ленинградская птицефабрика» избран Кухарчук В.Ю. В Инспекцию Федеральной налоговой службы России по Ленинградскому  району  направлены  документы  о  регистрации  в Едином  государственном  реестре  юридических  лиц  сведений  о директоре ООО «Ленинградская птицефабрика».

 Вместе с тем, до настоящего времени сведения о смене директора ООО «Ленинградская птицефабрика» в Единый государственный реестр юридических лиц не внесены. Более того, по заявлению Давиденко В.В. определением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.09.2009 по делу № А32-31911/2009-54/42  приняты обеспечительные меры в виде запрета ИФНС России по Ленинградскому району вносить в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о смене директора ООО «Ленинградская птицефабрика» на основании решения внеочередного общего собрания ООО «Ленинградская птицефабрика» от 09.01.2008 г.

По мнению подателя жалобы, закон не связывает возникновение либо прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с фактом внесения в государственный реестр таких сведений, иными словами, легитимным директором ООО   «Ленинградская   птицефабрика»   с   09.01.2008 г.  является Кухарчук В.Ю., а заявление о признании ООО «Ленинградская птицефабрика» банкротом подано неуполномоченным лицом.

ОАО «Юпитер»  полагает, что Давиденко В.В. неправомерно осуществляет полномочия единоличного исполнительного органа ООО «Ленинградская птицефабрика» на основании решения собрания участников ООО «Ленинградская птицефабрика» от 09.07.2008 г., поскольку на собрании 09.07.2008 г. ОАО «Юпитер» - участник общества, обладающее квалифицированным большинством голосов - 67%, не присутствовал, участия в голосовании по вопросу избрания директора общества не принимал.

ОАО «Юпитер»  указывает, что если на стадии принятия заявления о признании должника банкротом выясняется, что оно подписано лицом, не имеющим на это права, подлежит применению правило пункта 7 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации об оставлении заявления без рассмотрения. В случае обнаружения этого обстоятельства после возбуждения дела о банкротстве возможно прекращение производства по делу в силу пункта 1 части 1 статьи 150 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (аналогичный вывод отражен в постановлении Президиума ВАС РФ от 11.12.2007. № 9168/07).

В рамках дела о банкротстве ООО «Ленинградская птицефабрика», ФНС России в лице ИФНС России по Ленинградскому району (далее – уполномоченный орган, инспекция) обратилась в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «Ленинградская птицефабрика» задолженности в размере 1 512 269,59 руб., в том числе: 1 377 528 руб. – задолженность по уплате страховых вносов на обязательное пенсионное страхование, 135 041,59 руб. – пени за неуплату страховых вносов на обязательное пенсионное страхование.

Определением суда от 05.05.2009 г.  требования ФНС России в лице ИФНС России по Ленинградскому району к ООО «Ленинградская птицефабрика» (ОГРН/ИНН 1042323067654/2341011366), ст.Ленинградская Ленинградского района, в размере 1 512 269,59 руб. признаны обоснованными. Требование ФНС России в лице ИФНС России по Ленинградскому району в размере 1 512 269,59 руб., в том числе: 1 377 528 руб. – задолженность по уплате страховых вносов на обязательное пенсионное страхование, 135 041,59 руб. – пени за неуплату страховых вносов на обязательное пенсионное страхование, включены в реестр требований кредиторов ООО «Ленинградская птицефабрика», во вторую очередь.

Определение мотивировано тем, должником не исполнены заявленные уполномоченным органом требования в размере 1 512 269,59 руб., требования документально подтверждены. Заявление об установлении размера требований кредитора - ИФНС России по Ленинградскому району поступило в арбитражный суд 09.04.2009, то есть в пределах срока, установленного п.1 ст.71 Закона о банкротстве.

ОАО «Юпитер» обжаловало определение суда первой инстанции от 05.05.2009 г.  в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ,  и просило определение отменить.

Податель жалобы полагает, что определение вынесено с нарушением норм процессуального право, поскольку в адрес  ОАО «Юпитер» определение от 10.04.2009 г. не направлялось. Судом нарушены нормы материального права, поскольку контроль за уплатой страховых взносов на обязательное пенсионное страхование осуществляется налоговыми органами, а полномочиями по взысканию недоимки по страховым взносам, пеней и штрафов наделены только территориальные органы Пенсионного фонда Российской Федерации, налоговые органы такими полномочиями не обладают. Налоговый орган не вправе осуществлять действия, направленные на исполнение решения о начислении ООО «Ленинградская птицефабрика» страхователю страховых взносов и пеней, а также обращаться с заявлением об установлении требований кредитора в этой части. Кроме того, податель жалобы ссылается на то, что действия нелегитимного директора Давиденко В.В. по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «Ленинградская птицефабрика»  банкротом ущемляют права ОАО «Юпитер», обладающего 67% доли уставного капитала должника.

ООО «Ленинградская птицефабрика» также обжаловало определение суда первой инстанции от 05.05.2009 г. в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ,  и просило определение отменить.

В рамках дела о банкротстве ООО «Ленинградская птицефабрика», ФНС России в лице ИФНС России по Ленинградскому району также обратилась в арбитражный суд с заявлением о включении в реестр требований кредиторов ООО «Ленинградская птицефабрика» задолженности в размере 24 169 254,47 руб., в том числе: 16 376 386 руб. – недоимка, 5 201 468,47 руб. – пени и 2 591 400 руб. – штраф.

Определением суда от 22 июня 2009 года требования ФНС России в лице ИФНС России по Ленинградскому району к ООО «Ленинградская птицефабрика» (ОГРН/ИНН 1042323067654/2341011366), ст.Ленинградская Ленинградского района, в размере 24 169 254,47 руб. признаны обоснованными. Требование ФНС России в лице ИФНС России по Ленинградскому району в размере 24 169 254,47 руб., в том числе: 16 376 386 руб. – недоимка, 5 201 468,47 руб. – пени и 2 591 400 руб. – штраф, включено в реестр требований кредиторов ООО «Ленинградская птицефабрика», в третью очередь.

Определение мотивировано тем, что из представленных в материалы дела уполномоченным органом документальных доказательств следует, что за предприятием числиться задолженность по уплате обязательных платежей в размере 24 169 254,47 руб. Заявление об установлении размера требований кредитора - ИФНС России по Ленинградскому району поступило в арбитражный суд 03.04.2009, то есть в пределах срока, установленного п.1 ст.71 Закона о банкротстве.

ОАО «Юпитер» обжаловало определение суда первой инстанции от 22.06.2009 г. в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ,  и просило  определение отменить.

Податель жалобы полагает, что определение вынесено с нарушением норм процессуального право, поскольку в адрес  ОАО «Юпитер» определение об отложении судебного заседания от 05.05.2009 г. не направлялось. Судом нарушены нормы материального права, выводы не соответствую фактическим обстоятельствам. Задолженность документально не подтверждена. Доказательства наличия оснований, влекущих утрату обществом права применять УСН, налоговая инспекция не представила. Налоговая инспекция при пересчете налогов     по общей системе налогообложения не учла суммы ЕСХН, уплаченные   обществом в 2005 и 2006 годах, что искусственно увеличило суммы   недоимки, пеней и штрафов. Доначисление обществу НДС, налога на имущество организаций, НДФЛ и ЕСН, соответствующих пени и штрафов неправомерно. ОАО «Юпитер» обжаловало решение от 22.06.2009 г.  по делу А32-25409/2008. Налоговая инспекция не доказала недобросовестность общества. Инспекцией нарушена ст.101 НК РФ при проведении налоговой проверки. Кроме того, податель жалобы ссылается на то, что действия нелегитимного директора Давиденко В.В. по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании ООО «Ленинградская птицефабрика»  банкротом ущемляют права ОАО «Юпитер», обладающего 67% доли уставного капитала должника.

ООО «Ленинградская птицефабрика» также обжаловало определение суда первой инстанции от 22.06.2009 г. в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ,  и просило определение отменить.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители не явились. ОАО «Собинбанк» ходатайствовало о рассмотрении дела в отсутствие представителя, ходатайство судом удовлетворено. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции полагает необходимым вернуться к рассмотрению ходатайства ОАО «Юпитер» об отказе от апелляционной жалобы, заявленном в предыдущем судебном заседании.

В судебном заседании от 04.12.2009г. ОАО «Юпитер» заявило, что от апелляционной жалобы на определение от 16.02.2009 г. не отказывается, просит рассмотреть по существу. ОАО «Юпитер»  просит производство по делу прекратить.

Законность и обоснованность принятых судебных актов проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным