Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.12.2009 по делу n А32-11370/2009. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                 дело № А32-11370/2009

21 декабря 2009 г.                                                                                    15АП-9755/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 10 декабря 2009 года

Полный текст постановления изготовлен 21 декабря 2009 года

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего О.Х.Тимченко

судей В.В. Галова, М.В. Ильиной

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Крючковой М.В.

при участии:

от истцов: Коваленко А.М., доверенность  23 АБ 974931 от 19.03.2008 г.; Коваленко Е.А., доверенности  от 18.03.2009 г. и 19.03.2009 г.;

от ответчиков: от Сафроновой  Г. В. – представитель Совмиз Ф.А., доверенность   23 АГ 800452 от 28.07.2009 г.; председатель ликвидационной комиссии ЗАО ТП «Глория» Чернокожев В.И.,  паспорт: серия 03 05 № 090504, выдан УВД Прикубанского округа г.Краснодара 21.11.2003 г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Геворкян О.И., Сучилкиной В.А., Кондратенко Н.И., Ефимцевой Л.Ф.

на решение  Арбитражного суда Краснодарского края

от  02 сентября 2009 года по делу № А32-11370/2009,

принятое в составе судьи Капункина Ю.Б.

по иску  участников ЗАО ТП "Глория" Геворкян О.И., Ефимцевой Л.Ф., Кондратенко Н.И., Сучилкиной В.А.

к Сафроновой Г. В., Чернокожеву В. И., закрытому акционерному обществу ТП "Глория"

о признании незаконной сделкой по отчуждению имущества

УСТАНОВИЛ:

Геворкян О.И., Ефимцева Л.Ф., Кондратенко Н.И., Сучилкин В.А. (далее – истцы) обратились в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к Сафроновой Г. В., Чернокожеву В. И., закрытому акционерному обществу ТП «Глория» (далее – ответчики) о признании незаконной сделки по отчуждению имущества ЗАО ТП «Глория» здания магазина, находящегося по адресу: г.Краснодар, ул.Офицерская, 52-Б, оформленную протоколом № 6/08 от 12.12.2008 г.

Исковые требования мотивированы тем, что передача ЗАО ТП «Глория» недвижимого имущества в соответствии с протоколом №6/08 от 12.12.2008г. является неправомерным, так как указанное решение принято без участия акционеров ЗАО ТП «Глория» Сучилкиной В.А., Геворкян О.И., Ефимцевой Л.Ф., Кондратенко Н.И., а реорганизация ООО ТП «Глория» в ЗАО ТП «Глория» признана недействительной. Передача имущества Сафроновой Г.В. нарушает права Сучилкиной В.А., Геворкян О.И., Ефимцевой Л.Ф., Кондратенко Н.И.

 В ходе рассмотрения дела истцы заявили об изменении предмета иска и просила: признать недействительной передачу имущества ООО «ТП Глория» в ЗАО ТП «Глория»,оформленную передаточным актом от 20.06.2008 г.;

-признать недействительным отчуждение имущества ЗАО ТП «Глория» нежилого помещения: №№ 1-10,12,14,16-21,23,8/1,8/2 здание литер п/А, нежилые помещения первого этажа №№ 3-10,15-17,19,19/1,19/3,22 здания литер А площадью 861,8 кв.м., расположенного по адресу: г.Краснодар, ул.Офицерская,52Б;

-признать незаконной передачу Сафоновой Г.В.спорного имущества Черножукову В.И.;

-признать недействительными записи в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество в отношении указанного объекта (том 2 лист дела 8-10)

Ходатайство судом  отклонено как не соответствующее требованиям ст. 49 АПК РФ.

Таким образом,  судом рассмотрен первоначально заявленный предмет спора: о признании сделки по отчуждению имущества ЗАО ТП «Глория» здания магазина, находящегося по адресу: г. Краснодар, ул. Офицерская, 52-Б,оформленная протоколом № 6/08 от 12.12.2008 г.

Решением суда от 02.09.2009 г. в удовлетворении исковых требований отказано. Решение мотивировано тем, что допущенные нарушения  в порядке принятия решения о передаче спорного имущества Сафроновой Г.В., владеющей 80 % долей, не  являются существенными и не могли причинить значительных убытков истцам. Голосование  истцов  как участников ООО ТП «Глория» и соответственно  после реорганизации ЗАО ТП «Глория» с долей участия 16,62% не могло повлиять на результаты голосования и принятие решения о передаче имущества.

Геворкян О.И., Сучилкина В.А., Кондратенко Н.И., Ефимцева Л.Ф. обжаловали решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ и просили отменить его и принять новый судебный акт. В обоснование жалобы  истцы привели следующие доводы.

Реорганизация ООО ТП «Глория» в ЗАО ТП «Глория» является ничтожной, следовательно, все действия, произведенные в рамках ЗАО ТП «Глория», являются ничтожными.

Оспариваемая сделка является сделкой с заинтересованностью, а согласно ФЗ «Об акционерных обществах», решение об одобрении сделки, о совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет 2 и более процента балансовой стоимости активов общества. Таким образом, если бы истцы принимали участие в собрании 12.12.2008т., Сафронова, являющаяся заинтересованным липом и владеющая 80% акций общества не могла бы принимать участия в голосовании, что координально изменило бы исход голосования.

Истцы  также указали, что суд неправомерно  отменил обеспечительные меры, поскольку  снятие ареста на спорное имущество повлечет за собой неустранимые последствия для истцов в виде дальнейшей перепродажи имущества. 

В отзыве на апелляционную жалобу ликвидатор ЗАО ТП «Глория»  Чернокожев В.И. заявил об отсутствии у истцов права на обращение  в суд с иском о признании недействительными решений общего собрания  акционеров,  поскольку они не являлись акционерами на дату принятия общим собранием оспариваемых решений. Документов или решений судов об ограничениях   или запрещении на совершение обществом ЗАО ТП «Глория» сделок с имуществом в период действия общества и период ликвидации общества, а также  в части запрета ЗАО ТП «Глория» передачи Сафроновой Г.В. и оформления обществом имущества в обмен на акции Сафроновой Г.В., не имеется. Решение о передаче имущества Сафроновой Г.В. было принято на общем собрании акционеров ЗАО ТП «Глория» от 12.12.2008г, которое не было признано недействительным, сделка прошла государственную регистрацию в УФРС по Краснодарскому краю.

В судебном заседании  ликвидатор ЗАО ТП «Глория»  Чернокожев В.И. доводы отзыва поддержал, просил   обжалуемое решение оставить без изменения.

Представитель Сафроновой  Г.В. представил отзыв и пояснил, что акции  Сафроновой Г.В.  в размере 8450 шт. были переданы ЗАО ТП «Глория»,  ввиду отсутствия денежных средств в обществе,  на основании протокола № 6/08 от 12.12.08 и передаточного акта.  Сафроновой Г.В. было передано имущество предприятия, здание в комплексе. Сафронова реализовала свои права собственника недвижимого имущества, заключив  сделку купли-продажи с Чернокожевым В.И. Представитель также указал, что доля истцов в уставном капитале общества составляла бы 0,47 % и они  не смогли бы повлиять на принятое общим собранием решение.

Представитель истцов в судебном заседании доводы жалобы поддержал и указал, что решением суда от 27.05.2009 г. по другому делу переход общества в другую организационно-правовую форму был признан незаконным. Все решения о передаче имущества ничтожны.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела  и учредительного договора ООО ТП «Глория» от 15.12.1998г. истцы являлись участниками общества с общей долей участия в размере 16,62%. уставного капитала ООО ТП «Глория».

30.06.2007г. состоялось общее собрание участников ООО ТП «Глория» на котором было принято решение, в том числе об исключении участников из общества.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.06.2008г. по делу №А-32-3219/2008-17/66, оставленным в силе постановлением судов апелляционной и кассационной инстанции решения общего собрания участников ООО ТП «Глория» от 30.07.2007г. признаны недействительными. ( том 1, лист дела 40-45). Суды пришли к выводу, что Сучилкина В.А.. Геворкян О.И.. Ефимцева Л.Ф., Кондратенко Н.И. незаконно были исключены из числа участников   ООО ТП «Глория».

Как следует из постановления кассационной инстанции по делу №А-32-3219/2008-17/66 судом произведена замена ответчика ООО ТП «Глория» на ЗАО «Торговое предприятие «Глория». (том 1, лист дела 45).

28 апреля 2008 г. общим собранием участников ООО ТП «Глория», в котором истцы не принимали участия, принято решение о смене организационно-правовой формы общества в форме преобразования в ЗАО ТП «Глория» (том  1,лист дела 50).Имущество ООО ТП «Глория» передано на баланс закрытого акционерного общества по передаточному акту по состоянию на 20.06.2008 г. ( том 2,лист дела 15).Уставной капитал акционерного общества разделен на момент учреждения на обыкновенные акции в количестве 12000 штук номинальной стоимостью 1 руб. каждая ( п. 4.2  устава).

Как следует из протокола № 4/08 от 28.04.2008 г.  при смене организационно-правовой формы общества с  ООО на ЗАО каждый участник ООО ТП «Глория» получил определенное количество акций, в том числе  Сафронова Г.В. получила 6700 акций или 56,2%( том 1, лист дела  51).

17.10.2008 г. Сафронова Г.В., являясь акционером ЗАО ТП «Глория» (8450 обыкновенных (бездокументарных акций) получила от акционерного общества уведомление о выкупе, принадлежащих ей акций, в связи с тем фактом, что она голосовала на общем собрании против получения кредита обществом с обеспечением обязательства всем имуществом общества.

20.10.2008 г. Сафронова Г.В., в ответ на уведомление ЗАО ТП «Глория» подала заявление-требование о согласии с выкупом ЗАО ТП «Глория» ее акций по установленной в обществе цене и в связи с отсутствием денежных средств на предприятии готова получить имущество общества (том 2, лист дела 11).

В виду того, что Сафроновой Г.В. не был получен на ее заявление-требование  ответ, она 26.11.2008г. направила в ЗАО ТП «Глория» заявление о назначении внеочередного общего собрания для решения вопроса о передаче ей имущества общества в качестве оплаты за принадлежащие 8450 акций по цене 300 руб. за каждую (том 2, лист дела 12).

12.12.2008 года  проведено внеочередное собрание акционеров ЗАО ТП «Глория» (оформлено протоколом №6/08) на котором было рассмотрено, в том числе, заявление-уведомление  Сафроновой  Г.В.  от 26.11.2008г.  о  предложении  к обществу  по выкупу акций, принадлежащих Сафроновой Г.В. по цене 300 руб. за 1 акцию (том 2, лист дела 26).

По результатам внеочередного общего собрания по вопросу о возможности обмена имущества ЗАО ТП «Глория было принято решение: принять акции в количестве 8450 штук от акционера Сафроновой Г.В. и передать Сафроновой Г.В. имущество, числившееся на балансе ЗАО ТП «Глория», по акту приема передачи, оформить передачу отдельным решением. В результате акционеру по передаточному акту от  12.12.2008 г. переданы нежилые помещения здания, расположенного по адресу: г. Краснодар, ул. Офицерская 52 Б: в литере под/А  №№10,12,14,16-21,23,8/1,8/2 общей площадью 414,9 кв.м.; в литере А на 1 этаже №№ №№3-10,15-17, 19/1, 19/2, 19/3, 19/4, 22, общей площадью  447,3 кв.м.  (том 2, лист дела 26, оборот). Сафроновой Г.В. передано не только недвижимое имущество, но и  оборотные активы на сумму 159459 руб. 48 коп.

В последующем недвижимое имущество было продано Чернокожеву В.И., о чем свидетельствует выписка из Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним от 31.03.2009г. №01/216/2009-383.(том 1,лист дела 87)

Посчитав, сделку о передаче Сафроновой Г.В. недвижимого имущества ЗАО ТП «Глория» незаконной и нарушающей права истцов, Сучилкина В.А., Геворкян О.И., Ефимцева Л.Ф., Кондратенко Н.И., обратились в арбитражный суд с иском.

Суд первой инстанции не усмотрел оснований для удовлетворения заявленных исковых требований.  Суд указал, что решение о передаче имущества Сафроновой Г.В. принято большинством голосов от общего числа присутствующих на общем собрании участников общества, истцы в совокупности владеют только16,62% долей общества  и не могли повлиять на решение о передаче имущества.

Между тем, решение принято без учета следующих обстоятельств.

Установлено, что 28 апреля 2008 г. общее собрание участников ООО ТП «Глория» приняло решение о смене организационно-правовой формы общества в форме преобразования в ЗАО ТП «Глория». 

Юридические последствия влекут лишь те решения, которые приняты на собраниях единогласно всеми участниками общества. Отсутствие указанного кворума означает недействительность любых решений, независимо от того, оспариваются ли они кем-либо из участников и какой срок прошел с момента их принятия (пункты 23, 24 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 90 и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 14 от 09.12.99 «О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью»). Решение общего собрания28 апреля 2008 г. не породило никаких правообразующих последствий для общества.

На данное обстоятельство указано в решении арбитражного суда Краснодарского края от 27.05.2009 по делу № А32-1825/2009-55/32.Указанным решением арбитражного суда Краснодарского края от 27.05.2009 признаны недействительными решения собрания от 28.04.2008 г., (протокол 4/08)о смене организационно- правовой формы, а также признана недействительной запись в ЕГРЮЛ № 2082310099353 от 02.07.2008 г.

Таким образом, организационно- правовая форма ТП «Глория»- общество с ограниченной ответственностью.

 Если исходить из того, что участник ООО ТП «Глория» Сафонова Г.В. заявила о выходе из общества, то в соответствии с пунктами 2, 3 статьи 26 Закона об обществах с ограниченной ответственностью в случае выхода участника общества из общества его доля переходит к обществу с момента подачи заявления о выходе из общества. При этом общество обязано выплатить выходящему из него участнику действительную стоимость его доли, определяемую на основании данных бухгалтерской отчетности за год, в течение которого