Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.12.2009 по делу n А53-26635/2008. Отменить реш.,пост-е,производство прекратить,утвердить мировое соглаш.,Удовлетворить ходатайство (заявление) (АПК)

общество «Агромаркет» в лице Паскаля Анатолия Павловича, действующего на основании Доверенности, выданной 05 ноября 2009 года нотариусом нотариального округа  гор. Новосибирска Раевой Н.В., зарегистрированной в реестре за № 6173, именуемое в дальнейшем «Истец», совместно именуемые «Стороны», заключили настоящее мировое соглашение о следующем:

1. Стороны договорились, что они могут урегулировать спор по делу № А53-26635/2008, заключив мировое соглашение.

2. Ответчик обязуется уплатить Истцу сумму займа по Соглашению о прекращении обязательства новацией от 18 июля 2008 года в размере 42 000 000 рублей, неустойку в размере 2 695 140 рублей, государственную пошлину - 101000 рублей, оплату судебной экспертизы - 30 000 рублей.

3. Стороны определили, что по настоящему Мировому соглашению Ответчик обязуется произвести выплаты денежных средств, указанных в п.2 настоящего Мирового соглашения не позднее 30 (тридцатого) июня 2010 года. В период с даты утверждения настоящего Мирового соглашения до 30 сентября 2010 года проценты, пени, штрафы, неустойка за пользование денежными средствами не начисляются, за исключением штрафа, предусмотренного настоящим пунктом.

В случае нарушения Ответчиком срока перечисления денежных средств, указанных в пункте 2 настоящего Мирового соглашения - до 30 июня 2010 года, Ответчик уплачивает Истцу штраф в размере 700 000 (семьсот тысяч) рублей за каждый месяц просрочки независимо от суммы задолженности в период с 01 июля 2010 года по 30 сентября 2010 года.

В случае, если Ответчик в срок до 30 сентября 2010 года не исполняет своих обязательств, указанных в настоящем Мировом соглашении, Истец обращает взыскание на предмет залога во внесудебном порядке в соответствии ст. 55 Закона РФ «Об ипотеке (залоге недвижимости)».

4. Исполнение обязательств Ответчиком, предусмотренных пунктами 2, 3 настоящего Мирового соглашения, перед Истцом обеспечиваются Ответчиком залогом (ипотекой) объекта – производственная база. Производственная база принадлежит Ответчику на праве собственности и включает в себя следующий комплекс объектов, расположенных по адресу: Россия, Ростовская область, г. Ростов-на-Дону, ул. Петрожицкого, 1д (далее – предмет залога):

№

Наименование объектов

Кол-во

Стоимость без

НДС

сумма НДС

Всего с НДС

1

Склад, площадью 3187,1 кв.м. Литер А. Этажность 1.

1

7 419 830,72

1 335 569,53

8 755 400,25

2

Цех формовки, площадью 74,6 кв.м. Литер А10. Этажность 1. Кадастровый (или условный) номер 61-61-01/2005-126

1

108 000,00

19 440,00

127 440,00

3

Склад, площадью 590,4 кв.м. Литер А13(3). Этажность 1. Кадастровый (или условный) номер 61-61-01/181/2005-127

1

320 400,00

57 672,00

378 072,00

4

Нежилое помещение, комн. № 1-4, общей площадью 62,3 кв.м., Литер Ж. Кадастровый (или условный) номер 61-61-01/294/2005-151

1

263 429,49

47 417,31

310 846,80

5

Цех производительный, площадью 384,6 кв. м. Литер Д. Кадастровый (или условный) номер 61-61-01/2005-156

1

341 494,13

61 468,94

402 963,07

6

Административное здание, площадью 124,6 кв. м. Литер Н. Кадастровый (или условный) номер 61:44:03 08 12:0001:3546/3:Н

1

242 000,00

43 560,00

285 560,00

7

Проходная, площадью 23,7 кв. м. Литер С. Кадастровый (или условный) номер 61:44:03: 08 12:0001:3546/3:С

1

8 032,12

1 445,78

9 477,90

8

Бытовой корпус, площадью 240,2 кв. м. Литер О. Кадастровый  (или условныый) номер 61:44:036 08 12:0001: 3546/3:О

1

29 806,53

5 365,18

35 171,71

9

Склад, площадью 166,5 кв. м. Литер Р. Кадастровый (или условный) номер 61:44:03 07 02:0001:3546/3Р:1/107452

1

278 533,57

50 136,04

328 669,61

10

98/100 долей в праве собственности на земельный участок (кадастровый номер 61:44:03 08 12:0007) общей площадью  30872 кв метров

1

68 192 538,66 

68 192 538,66 

ИТОГО

77 204 065,22

1 622 074,78

78 826 140

Объекты недвижимости, входящие в состав предмета залога зарегистрированы Управлением Федеральной регистрационной службы по Ростовской области.

В течение 3 (трех) рабочих дней с даты получения Истцом в полном объеме денежных средств в соответствии с пунктами 2, 3 настоящего Мирового соглашения Стороны обязуются совместно подать в Управление Федеральной регистрационной службы по Ростовской области письменное заявление о снятии залога с недвижимого имущества, принадлежащего Ответчику на праве собственности, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Петрожицкого, 1д.

Ответчик подтверждает, что Объекты принадлежат ему на праве собственности, никому не проданы, не подарены, в споре, и иным обременением (запрещением) не состоят, за исключением:

- ипотека в силу закона, дата регистрации 01 июля 2008 года, номер регистрации 61-61-01/240/2008-476, в пользу ООО «ЮТК-Лизинг»;

-  состоит в судебном  споре по иску ООО «ЮТК-Лизинг» о взыскании суммы задолженности в размере 30 000 000 рублей и обращении взыскания на предмет залога,

- постоянные сервитуты в виде беспрепятственного проезда и прохода через земельный участок установленного на основании решения Пролетарского районного суда от 27 декабря 2007 года.

- аренда:

ООО «Дельта»  договор аренды №б/н от 11.01.2009 г (строения).; ООО «Акмаш-Холдинг» договор аренды №б/н от 01.10.2009 г. (строения); ИП Кириллов А.В. договор № №б/н от 22.06.2009 г. (асфальтированная площадка).

5. В случае, если к 01 октября 2010 года обязательства Ответчика, указанные в пунктах 2, 3 настоящего Мирового соглашения и обеспеченные залогом, указанного в пункте 4 настоящего Мирового соглашения имущества, не исполнены, то Истец обращает взыскание на предмет залога во внесудебном порядке путем приобретения в собственность предмета залога для себя с зачетом в счет покупной цены требований Истца к Ответчику, указанные в пунктах 2, 3 настоящего Мирового соглашения. Истец производит оплату задолженности Ответчика перед предшествующим Залогодержателем – ООО «ЮТК-Лизинг» в размере 30 000 000 (тридцати миллионов) рублей, производит зачет своих требований к Ответчику в счет покупной цены в срок до 5 октября 2010 года либо в иной срок, установленный ООО «ЮТК-Лизинг» для Истца, а оставшиеся после этого денежные средства направляет Ответчику в течении 10 дней с момента регистрации перехода права собственности на предмет залога.

6. В случае неисполнения Ответчиком обязательств, указанных в пунктах 2, 3 настоящего Мирового соглашения, и приобретения Истцом предмета залога для себя Ответчик обязуется передать Истцу, а Истец обязуется принять на условиях предусмотренных п. 5 настоящего Мирового соглашения, имущество – предмет залога по цене указанной в пункте 4 настоящего Мирового соглашения.

Общая стоимость предмета залога составляет 78 826 140 (семьдесят восемь миллионов восемьсот двадцать шесть тысяч сто сорок) рублей.

В случае внесудебного обращения взыскания в соответствии с настоящим пунктом передача предмета залога Ответчиком Истцу производится 01 октября 2010 года и оформляется актом приема-передачи, который подписывается Сторонами.

Ответчик обязуется вместе с предметом залога передать Истцу электрические, канализационные и иные сети, а также иное оборудование, находящиеся внутри предмета залога, и необходимые для их эксплуатации.

7. Истец гарантирует путем предоставления письменного документа, что предшествующий залогодержатель ООО «ЮТК-Лизинг» ИНН 6165130683, ОГРН 1066165046815, по договору ипотеки:

- не возражает  против реализации предмета залога третьим лицам;

- не возражает против  приобретения предмета залога Истцом на условиях настоящего Мирового соглашения и  не возражает против  регистрации права в общей долевой собственности.

8. Ответчик отказывается от встречного иска, заявленного по настоящему делу № А53-26635/2008, а именно от исковых требований о взыскании с Истца: задолженности в размере 138 839 371 рубль, штрафной неустойки в размере 12 702 543 рублей, государственной пошлины 100 000 рублей, от требований и притязаний к Истцу, основанных следующих письменных документах:

- договор купли-продажи имущества 26/09 от 25 сентября 2008 года;

- акт приема-передачи от 01 октября 2008 года;

- предварительном договоре купли-продажи имущества от 29 августа 2008 года.

9. Истец обязуется в течение пяти дней с момента утверждения настоящего соглашения подать заявление о снятии мер обеспечения иска – ареста.

Истец путем предоставления отдельного письменного  согласен на заключение Ответчиком предварительного договора купли-продажи имущества – предмета залога третьим лицам в период с даты утверждения настоящего Мирового соглашения до 30 сентября 2010 года включительно по цене не ниже 78 826 140 (семьдесят восемь миллионов восемьсот двадцать шесть тысяч сто сорок) рублей при согласовании условий о порядке расчета.

В случае необходимости заключения основного договора купли-продажи предмета залога, Истец дает согласие в форме отдельного документа с указанием покупателя, порядка расчета и сроков платежа, по цене не ниже 78 826 140 (семьдесят восемь миллионов восемьсот двадцать шесть тысяч сто сорок) рублей.

10. Доходы, полученные Ответчиком от использования предмета залога, в срок до 30 сентября 2010 года являются его собственностью.

11. Затраты по содержанию и обслуживанию предмета залога несет Ответчик до момента передачи предмета залога Истцу.

12. Настоящее Мировое соглашение не прекращает действие Договора последующей ипотеки № 1/ИП/1АЮ от 21 июля 2008 года, а изменяет его условия, в частности: порядок обращения взыскания, оценочную стоимость предмета залога.

Настоящее Мировое соглашение вступает в силу с момента подписания его Сторонами и утверждения арбитражным судом. Настоящее Мировое соглашение составлено в четырех подлинных экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон по делу, один предшествующему залогодержателю и один экземпляр арбитражному суду для приобщения к материалам дела».

Распоряжением председателя судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений от 22.12.2009г. произведена замена  судьей Тимченко О.Х. и Ломидзе О.Г. на судей Галова В.В. и Ильину М.В. в составе суда в связи  с болезнью судьи Тимченко О.Х и нахождением  судьи  Ломидзе О.Г. в отпуске.

Представитель  открытого акционерного общества «Агромаркет»   в судебном заседании заявил ходатайство об уточнении его наименования в связи с принятием 23.09.2009г. общим собранием акционеров решения об изменении в раках одной организационно правовой формы типа общества «открытое акционерное общество» на тип «закрытое акционерное общество». В подтверждение заявленного ходатайства представил копию протокола внеочередного общего собрания акционеров от 23.09.2009г., копию устава общества, копию свидетельства о внесении записи в ЕГРЮЛ от 28.10.2009г., копию выписку  от ЕГРЮЛ от 28.10.2009г. №3545.

Судом указанное ходатайство рассмотрено и удовлетворено.

Суд исследует указанные документы.

Представитель общества с ограниченной ответственностью «Югтехкомплект-Сбыт» в судебном заседании заявил ходатайство об отмене обеспечительных мер, принятых определением от 24.12.2009г., а также об утверждении мирового соглашения.

Другие лица, участвующие в деле не возражали против удовлетворения указанных ходатайств.

В судебном заседании апелляционная коллегия разъяснила сторонам, что согласно подпункту 3 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ при заключении мирового соглашения до принятия решения арбитражным судом возврату истцу подлежат 50% суммы уплаченной им государственной пошлины.

В связи с чем, стороны просили считать обязанность ответчика, установленную в п. 2  мирового соглашения в части обязанности уплатить истцу государственную пошлину в размере 101000 рублей считать установленной в размере 50500 рублей, о чем стороны внесли соответствующие исправления в текст мирового соглашения.

С учетом изложенного, стороны ходатайствовали об утверждении текста мирового соглашения с учетом внесенных исправлений, просили производство по делу прекратить.

Согласно части 4 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны могут закончить дело мировым соглашением в порядке, предусмотренном главой 15 настоящего Кодекса.

В силу части 1 статьи 139 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение может быть заключено сторонами на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта. Мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону. В соответствии с частью 4 указанной статьи мировое соглашение утверждается арбитражным судом.

Согласно статье 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности или ином документе, подтверждающих полномочия представителя.

Представленный