Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29.12.2009 по делу n А53-23668/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-23668/2008

30 декабря 2009 г.                                                                              15АП-5282/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 30 декабря 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ильиной М.В.,

судей Галова В.В., Малыхиной М.Н.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи

Решетниковым Р.А.,

при участии:

от истца: Лунгова С.Ю. по доверенности от 15.10.2009, Путинцевой С.В. по доверенности от 15.10.2009,

от ответчика: Воронцова С.А. по доверенности от 31.07.2009,

от Ростовской таможни: Мельниковой В.Ю. по доверенности от 16.06.2009,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Юни-Авто-Горизонт»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.05.2009 по делу № А53-23668/2008,

принятое в составе судьи Авдеева В.Н.,

по иску общества с ограниченной ответственностью «Юни-Авто-Горизонт», г.Ростов-на-Дону

к Территориальному управлению Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Ростовской области, г.Ростов-на-Дону

при участии третьего лица Ростовской таможни Южного таможенного управления Федеральной таможенной службы,

об установлении сервитута,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Юни-Авто-Горизонт» (далее ООО «Юни-Авто-Горизонт») обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к Территориальному управлению Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Ростовской области (далее ТУ Росимущества по Ростовской области) об установлении сервитута для прохода и проезда на территорию земельного участка кадастровый номер 61:44:01 10 01:0058, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. М. Нагибина, 32г/2а, через земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 2247:0005, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Омская, в границах, указанных на чертеже №6509 границ земельного участка кадастровый квартал 61:44:01 22 47, изготовленном ООО «ГЕО-МАКС» 05.08.2008, а именно: «1-2» - 9,48 м, «2-3» - 5,41 м, «3-4» - 9,52 м, «4-1» - 5,41м (с учетом уточнений первоначально заявленных требований, принятых в порядке ст. 49 АПК РФ (л.д.116)).

Исковые требования мотивированы тем, что ООО «Юни-Авто-Горизонт» является собственником земельного участка с кадастровым номером 61:44:01 10 01:0058, расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр.М. Нагибина, 32г/2а. Поскольку проход к зданию истца со стороны улицы Омской возможен только через земельный участок, с кадастровым номером 61:44:01 2247:0005, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Омская, площадью 413 кв.м., который является собственностью Российской Федерации и передан в постоянное (бессрочное) пользование Ростовской таможне, ООО «Юни-Авто-Горизонт» обратилось к представителю собственника с предложением заключить соглашение об установлении сервитута (ст.274 ГК РФ), однако, ответ на данное предложение не получило.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 19.05.2009 в удовлетворении исковых требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что по смыслу статьи 27 Земельного кодекса Российской Федерации и статьи 274 Гражданского кодекса Российской Федерации, земельные участки, ограниченные в обороте и относящиеся к землям специального назначения не могут передаваться в частное владение, в том числе в форме установления сервитута. Следовательно, в отношении спорного земельного участка, предоставленного для организации зоны таможенного контроля, установление сервитута невозможно. Кроме того, истец не представил доказательств того, что проход, проезд в здание, собственником которого является ООО «Юни-Авто-Горизонт», невозможен иным способом, без установления сервитута.

Общество с ограниченной ответственностью «Юни-Авто-Горизонт» в порядке, предусмотренном гл.34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило отменить решение Арбитражного суда Ростовской области от 19.05.2009 и удовлетворить исковые требования. Истец указал, что по смыслу статьи 27 Земельного кодекса Российской Федерации земли, ограниченные в обороте не могут предоставляться в частную собственность, однако запрет на передачу иных прав на данные земельные участки (аренда, постоянное (бессрочное) пользование, сервитут и др.) в указанное норме отсутствует. Заключением эксперта №223/35/1 от 02.03.2009 подтверждена невозможность использования истцом принадлежащего ему земельного участка без установления прохода и проезда через соседний земельный участок и определены границы предполагаемого сервитута.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.08.2009г. производство по делу приостановлено в связи с назначением по ходатайству истца судебной экспертизы.

Определением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.10.2009г. производство по делу возобновлено.

В отзыве на апелляционную жалобу Ростовская таможня Южного таможенного управления Федеральной таможенной службы указала, что на территории спорного земельного участка, переданного Ростовской таможне в постоянное бессрочное пользование, приказом Ростовской таможни от 12.10.2007 № 981 создана постоянная зона таможенного контроля. В соответствии с пунктом 4 статьи 362 Таможенного кодекса Российской Федерации (далее - ТК РФ) осуществление производственной и иной коммерческой деятельности, перемещение товаров, транспортных средств, лиц, включая должностных лиц иных государственных органов, через границы зон таможенного контроля и в их пределах допускаются с разрешения таможенных органов и под их надзором. Таким образом, предоставление ООО «Юни-Авто-Горизонт» права беспрепятственного прохода и проезда через земельный участок, на котором создана постоянная зона таможенного контроля, противоречит требованиям статьи 362 ТК РФ и лишает Ростовскую таможню возможности пользоваться указанным участком в целях указанных в Распоряжении. Согласно п.2 ст.276 ГК РФ в случаях, когда земельный участок, принадлежащий гражданину или юридическому лицу, в результате обременения сервитутом не может использоваться в соответствии с целевым назначением участка, собственник вправе требовать по суду прекращения сервитута.

В соответствии с пп.5 п.5 ст.27 Земельного кодекса ограничиваются в обороте находящиеся в государственной или муниципальной собственности, в том числе земельные участки, предоставленные для обеспечения обороны и безопасности, оборонной промышленности, таможенных нужд

Кроме того, в соответствии с пунктом 1 статьи 274 Гражданского кодекса Российской Федерации сервитут может устанавливаться для обеспечения прохода и проезда через соседний земельный участок, прокладки и эксплуатации линий электропередачи, связи и трубопроводов, обеспечения водоснабжения и мелиорации, а также других нужд собственника недвижимого имущества, которые не могут быть обеспечены без установления сервитута. Из представленных документов видно, что на момент строительства здания, в связи с функционированием которого в настоящее время предъявляется требование о наложении сервитута на земельный участок, у ООО «Юни-Авто-Горизонт» была возможность предусмотреть такую планировку данного строения, которая бы не привела к неизбежности использования соседнего земельного участка.

ООО «Юни-Авто-Горизонт» имело возможность обеспечения прохода и проезда на принадлежащую им территорию без установления сервитута, а создавшуюся ситуацию спровоцировало умышленно, не учитывая законных прав и интересов Российской Федерации в лице Ростовской таможни, что является в соответствии с п.1 ст.10 ГК РФ злоупотреблением правом.

Согласно заключения эксперта №264/35/1 от 08.10.09 проезд грузового транспорта на земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 10 01:0058, . расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, пр. М. Нагибина, 32г/2а, без проезда через земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 2247:0005, расположенный по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Омская, не возможен, в силу того, что осуществлять погрузочно-разгрузочные работы со стороны пр. М.Нагибина в местах прибывания людей недопустимо, поскольку места производства погрузочно-разгрузочных работ должны размещаться на специально отведенной территории, оборудованы специальными средствами защиты и знаками безопасности (ГОСТ 12.3.009-76*), иметь размеры, обеспечивающие нормальный фронт работ, проходы и проезды в местах погрузки и разгрузки не должны загромождаться и т.д. Однако данные выводы эксперта также свидетельствуют о том, что все вышеперечисленные требования не будут исполняться при проезде через территорию постоянной зоны таможенного контроля.

Территориальное управление Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Ростовской области в отзыве указало, что земельный участок с кадастровым номером 61:44:012247:0005, расположенный по адресу: г.Ростов-на-Дону, ул.Омская, находится на праве постоянного (бессрочного) пользования у Ростовской таможни. На основании приказа Ростовской таможни от 12.10.2007 №981 на указанном участке создана зона постоянного таможенного контроля. ТУ Росимущества по Ростовской области в отзыве поддержало условия предоставления сервитута, согласованные Ростовской таможней.

В судебном заседании представители ООО «Юни-Авто-Горизонт» апелляционную жалобу поддержали, просили решение суда отменить, исковые требования удовлетворить. Пояснили, что истец согласен осуществлять проезд по части земельного участка Ростовской таможни, определенной экспертом, к своему зданию в будние дни и в рабочее время таможенного поста с 8.30 до 17.30 за исключением выходных дней (суббота и воскресение) и общегосударственных праздников.

Представитель Ростовской таможни апелляционную жалобу не признала по изложенным в отзыве основаниям, просила оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Представитель Территориального управления Федерального агентства по управлению государственным имуществом по Ростовской области пояснил, что ответчик не возражает против установления сервитута на условиях, согласованных Ростовской таможней.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ООО «Юни-Авто-Горизонт» принадлежит на праве собственности земельный участок площадью 809 кв.м., расположенный по адресу: г.Ростов-на-Дону, Ворошиловский район, пр. Михаила Нагибина, 32г/2а, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации от 14.04.2009 серии 61АА №713640 (т.1,л.д.8).

Судом установлено, что на указанном участке ООО «Юни-Авто-Горизонт» было возведено здание торгово-выставочного комплекса литер БА, площадью 1108,8 кв.м. На основании разрешения на ввод объекта в эксплуатацию №RU61310000-5987 от 22.06.2007 за ООО «Юни-Авто-Горизонт» было зарегистрировано право собственности на торгово-выставочный комплекс, расположенный по адресу: г.Ростов-на-Дону, Ворошиловский район, пр.Михаила Нагибина, 32г/2а, 32/2, что подтверждается свидетельством о государственной регистрации права от 24.08.2007 серии 61АГ №727996 (т.1,л.д.9).

Распоряжением Департамента имущественно-земельных отношений от 26.07.2004 №2161 Ростовской таможне был предоставлен в постоянное (бессрочное) пользование земельный участок площадью 413 кв.м., расположенный по адресу: г.Ростов-на-Дону, ул.Омская, для эксплуатации зоны таможенного контроля и площадки отстоя автотранспорта (т.1,л.д.76). Согласно свидетельству о государственной регистрации права от 29.12.2005 серии 61АВ №159136, право постоянного (бессрочного) пользования Ростовской таможни на спорный земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 22 47:0005 было зарегистрировано в установленном порядке, о чем в ЕГРП внесена запись регистрации от 29.12.2005 №61-61-01/291/2005-160 (т.1,л.д.75).

Приказом Ростовской таможни Южного таможенного управления Федеральной таможенной службы от 12.10.2007 г. №981 на открытой площадке, расположенной по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Омская создана постоянная зона таможенного контроля согласно утвержденной схеме (т.1, л.д. 78-80). Пунктом 2 приказа (с учетом изменений, внесенных приказом Ростовской таможни Южного таможенного управления Федеральной таможенной службы №1162 от 23.11.2007) установлены пределы постоянной зоны таможенного контроля по периметру открытой площадки длиной 43,31м, шириной с западной стороны 9,39 м, шириной с восточной стороны 9,70 м, общей площадью 0,0413 га на участке ул. Омская в 22м. от пр. Нагибина (т.1, л.д. 78-80).

В соответствии со свидетельством о государственной регистрации права от 28.12.2007 серии 61АГ №940933 собственником земельного участка с кадастровым номером 61:44:01 22 47:0005 общей площадью 413 кв.м. предназначенного для эксплуатации зоны таможенного контроля и площадки отстоя автотранспорта является Российская Федерация (т.1,л.д.77).

ООО «Юни-Авто-Горизонт», в порядке 274 Гражданского кодекса Российской Федерации обратилось к ТУ Росимущества по Ростовской области и Ростовской таможне с предложением заключить соглашение об установлении сервитута на земельный участок с кадастровым номером 61:44:01 22 47:0005, находящийся в федеральной собственности, для обеспечения прохода и проезда к зданию торгово-выставочного комплекса, принадлежащего истцу на праве собственности (т.1,л.д.27-28).

Письмом от 10.12.2008 №14-10416/01 ТУ Росимущества по Ростовской области отказало в предоставлении части земельного участка с кадастровым номером 61:44:01 22 47:0005, указав, что на спорном земельном участке приказом Ростовской таможни от 12.10.2007 создана зона постоянного таможенного контроля (т.1,л.д.61).

Согласно статье 23 Земельного кодекса Российской Федерации частный сервитут устанавливается в соответствии с гражданским законодательством; осуществление сервитута должно быть наименее обременительным для земельного