Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.02.2010 по делу n А53-14876/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 47б лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                                 дело № А53-14876/2009

02 февраля 2010 г.                                                                                 №15АП-11739/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 26 января 2010 года.

Полный текст постановления изготовлен          02 февраля 2010 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Николаева Д.В.

судей Винокур И.Г., Гиданкиной А.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Батехиной Ю.П.

при участии: от заявителя: Скородинский Д.Л., представитель по доверенности от 11.01.2010г.,

от заинтересованного лица: Кабачек М.И., представитель по доверенности от 01.04.2009г.

от третьего лица: представитель не явился, извещен (уведомление № 37785).

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 05 ноября 2009г.  по делу № А53-14876/2009

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Форсаж»

к заинтересованному лицу Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области

при участии третьего лица открытого акционерного общества АБ «Южный торговый банк»

о признании  недействительным решения, требования

принятое в составе судьи Медниковой М.Г.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Форсаж» (далее – заявитель) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Межрайонной ИФНС России № 23 по Ростовской области (далее – налоговый орган) о признании недействительным решения налогового органа от 23.06.09г. № 21916, признании недействительным требования № 89414, выставленного обществу налоговым органом, с учетом уточнения первоначального заявленного требования в порядке ст. 49 АПК РФ (л.д.97).

Определением суда от 22.09.2009г. к участию в деле привлечено третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора – ОАО АБ «Южный торговый банк» (далее – банк).

Решением суда от 05 ноября 2009г. признано недействительным требование налогового органа № 89414 об уплате налога и пеней по состоянию на 27.05.2009г. и решение налогового органа от 23.06.2009г. № 21916 о взыскании единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, в сумме 150 000 руб. и пеней в сумме 3525 руб. за счет денежных средств  на счетах налогоплательщика. В части отказа общества от ранее заявленных требований производство по делу прекращено.

Решение мотивировано тем, что налоговым органом фактически не соблюдена процедура принудительного взыскания налога, установленная НК РФ, требование № 89414 и решение № 21916 от 23.06.2009г.  вынесены налоговым органом с нарушением норм налогового законодательства.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратился налоговый орган с апелляционной жалобой, с учетом уточнения апелляционной жалобы,  в которой просит отменить решение суда от 05.11.2009г. в удовлетворенной части и в удовлетворении заявления общества отказать полностью, принять по делу новый судебный акт, отказав обществу в удовлетворении заявленных требований.

По мнению заявителя жалобы, обществом не исполнена обязанность по уплате суммы единого минимального налога за 4 квартал 2008г., уплачиваемого в связи с применением упрощенной системы налогообложения, перечисленной платежным поручением № 430 на сумму 150 000 руб., следовательно,  требование налогового органа № 89414 и решение № 21916 от 23.03.2009г. законны и обоснованны. Денежные средства списаны с расчетного счета общества, однако в бюджет не зачислены, поскольку не проведены по корсчету из-за недостаточности средств у банка, что подтверждается мемориальным ордером банка. Банкротство банка, отзыв у него лицензии не является основанием для признания сумм налога, списанных со счета общества, но не перечисленных в бюджет РФ безнадежными ко взысканию.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просит решение суда от 05.11.2009г. оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

В отзыве на апелляционную жалобу от 22.01.2010 г. № 124 конкурсный управляющий ГК «Агентство по страхованию вкладов» по ОАО АБ «Южный торговый банк» сообщил о том, что платежное поручение  № 429 на сумму 150000 включено в реестр требований ФНС России.

В судебном заседании в составе суда произведена замена председательствующего судьи Андреевой Е.В. на судью Николаева Д.В., в порядке, предусмотренном ст. 18 АПК РФ, на основании распоряжения исполняющего обязанности председателя административной коллегии от 22.01.2010 г.

ОАО «Южный торговый банк» по почте направил отзыв, в котором просит решение суда от 05 ноября 2009г. оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Кроме того, в отзыве содержится ходатайство о рассмотрении жалобы в отсутствии его представителя. Представитель налогового органа и заявителя не возражали. Протокольным определением суда ходатайство удовлетворено.  Представитель налогового органа  в порядке ст. 49 АПК уточнил апелляционную жалобу, просил в удовлетворении заявления ООО «Форсаж» отказать полностью, принять новый судебный акт. Представитель заявителя не возражал. Протокольным определением суда уточнение принято. От заявителя поступил отзыв. Судебная коллегия отзыв приобщила к материалам дела. Представитель налогового органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда от 05 ноября 2009г. в обжалуемой части отменить. Представитель заявителя поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, с учетом уточнения апелляционной жалобы, отзывов на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, налоговым органом вынесено решение от 23.06.2009г. № 21916 о взыскании в порядке ст. 46 НК РФ с общества 153 525 руб.

Налоговым органом приостановлены все расходные операции по расчетному счету налогоплательщика № 40702810503230000039 в филиале ОАО «МДМ-Банк», «Южный банк» и по расчетному счету № 40702810200000002250 в ОАО АБ «Южный Торговый Банк».

12.02.2009г. общество передало в ОАО АБ «Южный Торговый Банк» платежное      поручение № 430 на уплату единого налога (КБК 18210501020011000110) за 4 квартал 2008г. в сумме 150000 рублей.

ОАО АБ «Южный Торговый Банк» списал денежные средства с расчетного счета   № 40702810200000002250 на свой корреспондентский счет, однако в бюджет не зачислил, в виду недостаточности средств на корсчете банка, что подтверждается мемориальным ордером банка № 646 от 12.02.2009г. и выпиской банка по расчетному счету, данные обстоятельства налоговым органом не оспариваются.

05.03.2009г. у ОАО АБ «Южный Торговый Банк» отозвана лицензия на осуществление банковских операций, в связи с потерей ликвидности и не обеспечением своевременных расчетов по счетам клиентов и назначена временная администрация.

21.04.2009г. решением Арбитражного суда Ростовской области от 21.04.2009г. по делу № А53-4642/2009 ОАО АБ «Южный Торговый Банк» признан несостоятельным (банкротом).

19.05.2009г. общество уведомило налоговый орган о сложившейся ситуации и предоставило копию платежного поручения № 430 и банковскую выписку за 12.02.2009г., в ответ на это уведомление получен ответ №10/003458 от 02.06.2009г. о том,  что данная сумма не отражена в лицевой карточке общества и будет взыскана в соответствии с нормами налогового законодательства.

23.06.2009г. налоговый орган списал с расчетного счета общества 150000 рублей на уплату единого налога - инкассовое поручение № 176 от 23.06.2009г. и 3525 рублей пени  - инкассовое поручение №177 от 23.06.2009г.

Общество, не согласившись с вынесенным налоговым органом решением № 21916 от 23.06.2009г., требованием № 89414, обратилось в арбитражный суд в порядке,  предусмотренном ст. 138 НК РФ, 198 АПК РФ с заявлением о признании недействительным решения, требования.

При рассмотрении заявленных требований суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Согласно п. 1 ст. 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанности по уплате налога является основанием для направления налоговым органом или таможенным органом налогоплательщику требования об уплате налога.

В силу п. 1 ст. 69 НК РФ требованием об уплате налога признается письменное извещение налогоплательщика о неуплаченной сумме налога, а также об обязанности уплатить в установленный срок неуплаченную сумму налога, и направляется налогоплательщику при наличии у него недоимки. Требование об уплате налога должно быть исполнено в течение 10 календарных дней с даты получения указанного требования, если более продолжительный период времени для уплаты налога не указан в этом требовании.

В соответствии с п. 6 ст. 69 НК РФ предусмотрено, что требование об уплате налога может быть передано руководителю (законному или уполномоченному представителю) организации или физическому лицу (его законному или уполномоченному представителю) лично под расписку или иным способом, подтверждающим факт и дату получения этого требования. Если указанными способами требование об уплате налога вручить невозможно, оно направляется по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней с даты направления заказного письма.

В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок обязанность по уплате налога исполняется в принудительном порядке путем обращения взыскания на денежные средства на счетах налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в банках.

Процедура по принудительному взысканию налогов во внесудебном порядке предусмотрена статьями 46, 47 НК РФ.

В соответствии со статьей 46 НК РФ взыскание налога производится по решению налогового органа путем направления в банк, в котором открыты счета налогоплательщика, поручения на списание и перечисление в бюджетную систему Российской Федерации необходимых денежных средств.

Решение о взыскании принимается после истечения срока, установленного в требовании об уплате налога, но не позднее двух месяцев после истечения указанного срока. Решение о взыскании, принятое после истечения указанного срока, считается недействительным и исполнению не подлежит.

Решение о взыскании доводится до сведения налогоплательщика (налогового агента) - организации или индивидуального предпринимателя в течение шести дней после вынесения указанного решения.

В случае невозможности вручения решения о взыскании налогоплательщику (налоговому агенту) под расписку или передачи иным способом, свидетельствующим о дате его получения, решение о взыскании направляется по почте заказным письмом и считается полученным по истечении шести дней со дня направления заказного письма.

Согласно п. 7 ст. 46 НК РФ предусмотрено, что при недостаточности или отсутствии денежных средств на счетах налогоплательщика налоговый орган вправе взыскать налог за счет иного имущества налогоплательщика в соответствии со статьей 47 НК РФ.

Совокупность приведенных норм права свидетельствует о том, что  порядок взыскания задолженности налогоплательщика по налогам и пеням реализуется налоговым органом в несколько этапов, реализация каждого последующего этапа принудительного взыскания недоимки и пеней напрямую зависит от предыдущих действий налогового органа. Первоначальным действием по реализации налоговым органом механизма принудительного взыскания задолженности является направление требования об уплате налога в порядке статей 69, 70 НК РФ.

Как установлено судом и видно из материалов дела,  по состоянию на 27.05.2009г. за обществом числилась недоимка по единому налогу, уплачиваемому в связи с применением УСН  за 4 квартал 2008г. в сумме 150 000 рублей, в связи с чем налоговый орган направил в его адрес требование № 89414, в соответствии с этим требованием обществу предлагалось уплатить единый налог в сумме 150 000 рублей и пени, относящиеся к этому налогу, в сумме 3525 руб. в срок до 15.06.2009г.

Указанное требование № 89414 налоговый орган направил в адрес общества 11.07.2009г., то есть уже после истечения срока, установленного в этом требовании для уплаты налога (15.06.2009 г.), данное требование обществом получено - 13.07.2009г., указанные факты, подтверждаются оттисками почтового штемпеля на конверте (оригиналы конвертов приобщены к материалам дела), а также реестром и почтовой квитанцией, которые представил в суд налоговый орган.

При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно указал, что уже в момент направления в адрес общества требования № 89414 налоговому органу было известно о том, что общество заведомо лишено возможности исполнить это требование к установленному в нем сроку - до 15.06.2009г.,  и сделал вывод о том, что налоговый орган при исчислении срока для вынесения решения о взыскании налога и пеней за счет денежных средств общества должен был учитывать положения абзаца 3 пункта 4 статьи 69 НК РФ, то есть считать сроком  для исполнения обществом этого требования в добровольном порядке - до 29.07.2009г. включительно.

Вместе с тем, 23.06.2009г., до направления обществу требования № 89414, налоговым органом, в соответствии со ст. 46 НК РФ вынесено решение № 21916 о взыскании единого налога, уплачиваемого в связи с применением УСН, в сумме 150 000 руб. и пеней в сумме 3525руб. за счет денежных средств общества на счетах в банках. При этом, в данном решении прямо указано на то, что указанное взыскание производится в пределах сумм, указанных в требовании № 89414, в то время как такое требование в адрес общества направлено ещё не было.

Налоговый орган на основании решения № 21916 от 23.06.2009г., в этот же день выставил инкассовые поручения №№ 176 и 177 на списание в бесспорном порядке денежных средств в сумме 153525руб.,